轻微伤害行为入罪标准修订的必要性与可行性.pdf
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1、6 46 4【摘要】近期发布的关于依法妥善办理轻伤害案件的指导意见为依法合理应对轻伤害案件提供了明确的引导,解决一系列司法实践中出现的难题,具有很大的理论价值。但是,指导意见并未放弃将轻伤结果作为故意伤害罪的入罪标准,并且仍然坚持使用寻衅滋事罪这一兜底罪名处理未造成轻伤后果但需要刑法介入的案件。能否使用类似指导意见中在审查起诉阶段就通过情节不同导向不同结果的方式,把仅造成轻伤以下结果的轻微伤害行为纳入故意伤害罪的规制范围,值得进一步研究。从维护社会秩序的需要、衔接行政处罚与刑事处罚、暴行罪的弊端以及逐步消解寻衅滋事罪等四个方面,均可得出轻微伤害行为入罪的必要性。而基于对定罪模式先例、刑法谦抑性
2、和犯罪预防三个角度的论证,前述做法也具有可行性。未来,应就具体的入罪与出罪模式、基础理论逻辑的梳理与法条设计等问题,尽早提出具体的理论构想,以回应人民群众对于公平正义的追求。【关键词】刑法;故意伤害罪;寻衅滋事罪;轻微伤害行为轻微伤害行为入罪标准修订的必要性与可行性周信含(广西大学 广西南宁 5 3 0 0 0 0)民主法制南方论刊2 0 2 3年第 8期一、新司法解释的进步与局限(一)切中时弊的进步之举近期,公安部与最高人民检察院联合发布了关于依法妥善办理轻伤害案件的指导意见(后称指导意见)。该指导意见主要从调查取证、案件审查,化解矛盾,落实少捕慎诉慎押政策以及完善工作机制等方面,回答了司法
3、实践中提出的各种问题,确立了处理相关案件的基本标准。针对实践中过度依赖言辞证据、唯结果论、不同种罪区别、不重视矛盾化解和不积极适用不起诉等现象,指导意见还专门进行了回应与强调。除此之外,最高人民检察院在发布指导意见的同时,还随文附上了五个指导案例以及就解读指导意见回答记者问题的内容。一方面,通过选取不同情况的指导案例,为基层司法机关提供具体形象的参考。另一方面,答记者问环节中对于指导意见的解读在推动全面调查、通过释法说理、多方力量介入从而化解矛盾等方面将发挥重要作用。总体来说,指导意见的出台对于轻伤害行为的处理来说是一个较大的进步。然而,同时应当注意到的是,指导意见回避了一些司法实践中的常见现
4、象,尤其是相比于轻伤害行为,程度更轻的轻微伤害行为如何处理并未被提及。对此,有必要展开进一步的探讨。(二)留有缺憾的局限之处首先,根据指导意见的第二十三条明确规定了,其所称轻伤害案件是指根据刑法第二百三十四条第一款的规定,损伤程度达到人体损伤程度鉴定标准轻伤标准的案件。也就是说,最新的司法解释仍执着于把原有的轻伤标准作为入罪标准,即使故意伤害情节恶劣,损害结果未达轻伤标准的仍不能依照刑法规定予以处罚。那么,当出现伤害行为仅造成轻微伤及以下后果但引起极大社会舆论的案件时,如何回应大众要求严惩凶手、期盼公平正义的诉求就与之前一样是一个悬而未决的问题。其次,指导意义提出了依据不同案件的具体情况,分别
5、作出不起诉决定或依法从严惩处时所要求的具体情节,包括了可以不起诉的三类情况以及应当从严惩处的八类情况。假设将故意伤害罪的认罪标准下调至轻微伤,上述或不起诉或从严惩处的流程是否能同样适用呢?在本文看来,需要进行一定的修改。在指导意见中,此处的不起诉属于酌定不起诉,检察机关对此具有裁量权。尽管在我国未经法院审判,对任何人都不得确定有罪,而一旦刑事诉讼流程通过酌定不起诉终结时,从理论上讲犯罪嫌疑人是无罪的。但酌定不起诉是基于宽严相济刑事政策而采取的一种对轻微犯罪的宽大处理,本身包含着一定程度上的负面评价,否则也不会在刑事诉讼法第一百八十一条为被不起诉人提供救济手段了。因此,如果未来要以刑法规制仅造成
6、轻微伤的伤害行为,在设置不起诉条件时,能否以法定不起诉为结果,值得更多考虑。最后,指导意见依然坚持使用寻衅滋事罪给未造成轻伤结果的伤害行为扫尾,如果仍不能符合对应规定就按照治安案件处理。从流氓罪发展演变而来的寻衅滋事罪,由于其出色地发挥了为刑法兜底的功能,具有着顽强的生命力。不论如何强调寻衅滋事中殴打伤害他人行为所具有的扰乱社会秩序的性质,其本质上仍然是一种轻微伤害行为,完全可以扩展故意伤害罪的涵盖范围,而非让寻衅滋事罪来越俎代庖。如上所述,在指导意见发布施行的大背景下,仅造成轻伤以下后果的轻微伤害行为是否应该由刑法管制,如果需要刑法管制应当由哪一个罪名来承担定罪责任,这些问题具有展开研究的价
7、值。二、修订轻微伤害行为入罪标准的必要性(一)社会秩序的维护维护社会秩序的目的深深地根植于法律的产生与发展历程,脱胎于血亲复仇、最初作为法律早期形态的刑法,相较于其他部分法以更强力且残酷的力量维护着社群的集体规则,那么维护社会秩序必然被刑法的目的包含在内。1 任何一次严重扰乱社会秩序的行为都是对现有法6 56 5律法规体系的挑战,如果因为制度性的缺陷使得整个体系难以应对这种挑战,受限于罪刑法定原则的处理结果必然偏向过于轻缓,这一过程映射在民众心理上的结果就是法律权威性的下降。近期的“唐山烧烤店打人案”之所以能够引起重大舆情,是因为具有数个特征,兼具了行为的严重性以及法律应对的无力性,包括:第一
8、,聚众行凶,直接或间接参与伤害行为的一共包括 7 男 2 女在内的 9 个人,不论是治安管理处罚法还是刑法,多人共同参与违法犯罪行为都是应当从严考量的情节;第二,公然殴打,当事人所处的烧烤店作为一个公共场所,伤害行为是公然进行的,对于社会秩序的冲击与破坏更大;第三,受害人弱势,四名受害人均为普通女性,在面对暴力侵害时很难有效反抗;第四,手段恶劣,除了拳打脚踢之外,行为人使用了椅子和酒瓶等物进行了殴打行为,并且威胁当事人不得报警;第五,结果不明,由于案发视频通过网络广泛传播,在社会公众看来,尽管民愤极大但如果受害人伤势未达轻伤,那么行为人可能只会受到行政拘留的处罚。在多种因素的共同作用下,“唐山
9、烧烤店打人案”产生了极为广泛而恶劣的社会影响,引起了广大人民群众的愤慨以及对于现行法律制度的怀疑,如果立法部门不能及时应对,由此而来的“破窗效应”极有可能引发更多暴力案件,同时动摇社会公众对于法治的信仰,这显然是与刑法维护社会秩序的目的相违背的。(二)行政处罚法与刑法的衔接行政处罚作为刑罚的“保护层”,担负着以较轻微的手段处理违法或者越轨行为,从而保持刑法的谦抑。但在从现实案件中抽象构建出的情境中,行政处罚与刑罚之间出现了空白。从理论上讲,故意伤害罪具有向下包容的弹性,但治安管理处罚法对于殴打伤害他人的行为最高只能处以 1 5 日的拘留,缺乏向上延伸的空间。将轻伤结果作为伤害行为入罪的硬性条件
10、,意味着不论行为人手段残忍与否、主观恶性深浅以及社会影响和民愤的大小,都只能以行政处罚收尾,这显然是不合理的。刑罚和行政处罚的衔接完全可以弥补我国制裁体系中存在的空白地带,在刑罚的严肃性与严酷性远胜于行政处罚的前提下,两者在判定上实际只依靠量的区别,不需改变主要构成要件,只要树立以量为核心的判断流程,我国的国家处罚权就可以科学而顺利地分流至刑罚与行政处罚两个领域,使当事人承担合理的责任。2 目前行政处罚的总体力度是合适的,面对上述困境,修改刑法进而实现行政处罚与刑罚的衔接是理性做法。(三)暴行罪在我国情境下的缺陷对于如何修改刑法,学界有着不同意见,除了对故意伤害罪进行改动之外,有很多人支持效仿
11、日本刑法,设立暴行罪。世界许多国家都有暴行罪的规定,各方达成的共识有:一是暴行的对象是他人的身体;二是要求对他人的身体非法行使有形力;三是构成暴行罪,只要行为属于对他人的身体行使有形力即可;四是暴行罪是故意犯罪。3 在日本,保护公民人身安全的罪名繁多,除暴行罪外,还包括伤害罪、伤害致死罪等,轻犯罪法作出了更进一步的前置性立法,从整体上形成了自圆其说、由轻到重的刑罚系统,包括生命、身体、健康、思想自由和精神安宁在内的法益都受到保护。4 然而,不同国情孕育不同的刑法体系,根植于日本社会的暴行罪并不能照搬到中国来使用。首先,暴行罪的作用通过完善故意伤害罪都可以达到;其次,暴行罪目前的设置并不完善,暴
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