我国出口企业财法联动.研究——以国外反倾销为视角_朱云芳.pdf
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1、摘要:中国是世界范围内遭遇反倾销调查最多的国家,出口企业作为国外反倾销调查最直接的应对主体,其反倾销应对能力至关重要。文章从经济学、法学、管理学的综合视角出发,提出在出口企业中构建反倾销导向的业、财、法联动机制的理论,阐述了联动机制构建的法律环境、动因、目标并进行了模拟构建。避免国外反倾销调查联动机制的构建需将产品出口流程与反倾销三要件相结合,具体路径为:业、法联动选择出口目标国/地区、产品类别;业、财联动制定出口价格、控制出口数量。应对国外反倾销调查联动机制的构建则需程序和实体并进。一是业、法联动阻断反倾销程序:业务通过劝服申请人撤诉或者寻外联阻止反倾销调查公告的发布,法务依据反倾销调查终止
2、条款请求调查当局终止调查。二是业、财、法联动力争有利裁决:法务提供应诉指引;业、财、法根据指引进行实质性的抗辩,力争合理的正常价值并对损害及因果关系进行反驳;业、财、法制定实地核查应对纲要,在核查中论证调查问卷所涉资料的可采信。关键词:联动机制;反倾销;成本管理;正常价值基金项目本文系2022年度钟山职业技术学院校级课题 出口企业应对国外反倾销研究(编号:Y12922202205)。作者简介朱云芳(1976),女,钟山职业技术学院副教授;研究方向:国际经济法、工商管理。根据WTO网站数据统计,自1995年到2021年全世界范围内共发起6489起反倾销调查,其中针对中国发起的反倾销调查为1526
3、起,中国遭遇的反倾销调查案件数连续27年全球排名第一。在中国遭遇的反倾销调查中,肯定性裁决比例高于全球平均水平,被裁定的反倾销税率也相对其它国家较高。国外反倾销抑制了中国产品的出口(王孝松等,2015)、中国企业的创新(李双杰等,2020;孟宁等,2020;曹平等,2021),对出口企业的股价(Hua Xiup-ing等,2019)、财务绩效(迟铮,2018)均存在负面影响。出口企业应对反倾销是个综合性问题,本文将打破各学科分别研究的现状,综合运用经济学、法学、管理学在反倾销领域的理论与实践经验为出口企业构建业、财、法联动机制,以提升出口企业反倾销应对能力。一、反倾销联动机制构建的法律环境分析
4、反倾销具有合法的特性(朱云芳,2012),其国际法依据主要有 关税与贸易总协定WTO反倾销协议。加拿大(1904 年)、澳大利亚(1906 年)、美国(1916年)、欧盟(1968年)等国家/地区都较早地制定了反倾销法律,并把反倾销视为维护本国产业利益的武器。在应对国外反倾销视角下建立出口企业业、财、法联动机制首先要进行相关的法律环境分析。(一)市场经济、非市场经济地位分析“市场经济”与“非市场经济”是反倾销中的关键问题。2016年前后,全球范围内引发了中国“市场经济地位”的争论(柯静,2020),其根源在于 中国入世议定书 第15条d项的“自动终止条款”,而该条款并不能使中国因入世期满而获得
5、市场经济地位(张内、肖冰,2016)。“市场经济地位”可以降低遭受反倾销调查的可能性、败诉的可能性以及贸易转移效应(钱学锋、龚联梅,2017);“非市场经济地位”对反倾销税率具有显著的正向影响,在美国对中国的反倾销调查案件中,入世后中国的反倾销税率明显高于市场经济国家(周灏,2011;龙小宁、张靖,2020)。在我国的重大贸易伙伴中,欧盟、美国、澳大利亚属于对华反倾销十大国家/地区,在中国“市场经济”“非市场经济”的问题上态度不一且具有代表性。1.美国:中国是非市场经济国家。美国判定一个国家是否为“市场经济国家”的依据是1988年的56ECONOMICELATIONSRFPRACTICE IN
6、REIGNANDTRADE国际规则与标准化综合贸易和竞争法,该法用列举的方法规定了相关的考察因素:货币自由兑换程度、劳资谈判以及投资的开放度、政府对资源、价格等控制程度以及“管理当局认为适当的其他因素”。基于这些抽象、模糊的规定以及“认为适当”的兜底条款,美国在认定的实践中具有相当大的自由裁量权。早在 2006年,美国商务部就对照上述因素认定中国是非市场经济国家。中国入世过渡期满后,美国商务部于2017 年 10 月 26 日发布了一份备忘录,以中国经济存在根本性扭曲为由继续认定中国是非市场经济体。2.欧盟:中国市场存在“重大扭曲”。2017年12月 20 日,欧盟通过了反倾销调查新规则修正条
7、例(EU第2017/2321号法规),为了不违反WTO国际法,欧盟取消了“非市场经济国家名单”,但为了满足继续实施反倾销的需求,该修正条例规定了“市场严重扭曲”的概念以及相关的标准,同日,欧盟委员会发布了“中国经济存在重大扭曲”的报告,该报告从三个方面认定中国市场存在“重大扭曲”:中国政府在国家经济治理中发挥着主导作用;各生产要素的配置和定价受政府的影响比较明显;中国政府通过制订产业计划、金融政策、进出口政策以及国有企业的参与等方式对钢铁、铝、化工和陶瓷这几个产能过剩的产业进行了控制。3.澳大利亚:中国是市场经济国家但相关产业存在PMS。澳大利亚2005年就与中国签署了谅解备忘录以承认中国的市
8、场经济地位。同年5月,澳大利亚发布了新的 海关手册,将政府对价格或成本的影响或者扭曲造成的人为低价视为“特殊市场状况”,并指出市场经济国家如果出现此种情况,那么涉案企业的国内售价将不适合用来确定产品的正常价值(王勇,2005)。2010年,澳大利亚调查当局首次在铝型材案件中认定中国原料铝市场存在“特殊市场情况”。此后,澳大利亚在对中国的反倾销调查中全面展开了“特殊市场情况”的认定(赵海乐,2014)。(二)出口价格、正常价值的确定方法根据 WTO反倾销协议 第2条第1款,判断倾销的关键在于出口价格、正常价值的确定。1.出口价格的确定。出口价格是指在正常贸易中出口国/地区将产品销售给进口国/地区
9、的价格,通常是指产品的离岸价(FOB价)。反倾销调查中出口价格相对容易确定且争议不大。WTO 反倾销协议 规定的出口价格确定方法有以下三种(见表1)。表1出口价格的确定方法确定方法A.涉案产品出口至进口国的价格B.根据该涉案产品首次转售给独立购买者的价格确定C.调查当局合理推定适用情形正常贸易过程不存在出口价格或者因存在联合或补偿性安排导致出口价格不可靠时产品未转售给独立购买者或未按进口时的状态转售2.正常价值的确定。正常价值的确定相对复杂且在反倾销调查中至关重要。如果出口国/地区属于市场经济或者涉案产业属于市场经济,则进口国/地区调查当局通常会采用 WTO 反倾销协议 规定的三种方法来确定正
10、常价值(见表2)。对于非市场经济国家/地区的涉案产品的正常价值,西方国家的反倾销法大多规定可以根据替代国或进口国的价格来确定。表2正常价值的确定方法确定方法A.出口国国内市场销售价格B.出口至适当的第三国的可比价格C.出口国结构价格具体要求同类产品;代表性;正常贸易出口到该第三国的产品与涉案产品更为相似且数量足够多涉案产品在原产国/地区的成本、合理费用和利润所构成的价格二、业、财、法反倾销联动机制构建的动因在国外反倾销调查中,出口企业需在较短的时间内提交调查问卷、相应的佐证资料,资料要真实、可信且要和实地核查信息相互印证。实践中,无论是财务还是法务都很难单独有效应对国外反倾销。(一)业务参与联
11、动的必要性很少有企业能够意识到业务部门/人员在反倾销方面的作用,已有的学术文献也很少提及。出口企业业务部门/人员在拓展国际市场时往往会对出口目标国/地区的文化、市场需求、产品的价格行情、57ECONOMICRELATIONSFPRACTICE INREIGNANDTRADE国际规则与标准化进口商资信等进行商业调查,进而业务部门/人员与进口国/地区联系比较紧密且在收集竞争情报方面有着独特的优势。联动机制下的业务将会从反倾销风险角度加强相应信息的收集与分析,及时为规避国外反倾销提供相应的指导。通常说来,风险控制的最佳途径就是进行事前控制,出口企业业务参与联动能够为反倾销风险事前控制提供有力保障。(
12、二)财务参与联动的必要性在实践中,进口国/地区调查当局要求提交的调查问卷中最为关键的就是出口企业的相关财务会计信息,涉及企业的财务报表、涉案产品的生产成本追溯等。一些学者从财务、会计的角度对此进行了深入的研究,周友梅(2003)早在2003年就提出要启动反倾销会计并分析了注册会计师在应对反倾销中的会计服务,孙凤英(2008)、迟铮(2018)、周海娟(2019)则分别提出了构建反倾销会计应诉系统、财务管理系统、成本核算系统。事实上,财务部门/人员在避免反倾销方面也大有作为,比如分析进口国/地区同类产品的成本要素、价格构成等。因此,出口企业建立反倾销导向的联动机制,财务的参与至关重要。(三)法务
13、参与联动的必要性法务部门/人员在规避与应对国外反倾销中都有着重要的作用。大型出口企业的法务部门/人员或者出口企业对接的专业反倾销律师事务所大多可以做到通晓企业主要出口国家/地区的反倾销法律,专业的法律服务可以为出口企业提供出口策略支持以规避反倾销风险,一旦出口企业被提起反倾销调查,法务可以及时分析该出口国当局在类似案例中调查的重点以及应诉成功的相关经验寻求突破,以获取有利的裁决。出口企业往往具有相应的业务、财务、法务(或者外聘律师事务所)部门/人员,但真正面临国外反倾销时,部门/人员之间如果没有形成相应的联动机制,应诉则会显得毫无章法,结果也可想而知,因此,出口企业业、财、法必须优势互补、相互
14、协作以构建反倾销联动机制。三、业、财、法反倾销联动机制构建的目标分析反倾销导向的业、财、法联动机制构建的目标有两个,一是避免反倾销调查,即出口企业业、财、法联合采取风险规避措施,从根源上避免进口国/地区对出口企业产品提起反倾销或者降低可能性;二是应对反倾销,即出口企业业、财、法联合应诉并在国外反倾销调查中力争胜诉。(一)避免进口国/地区对出口企业产品提起反倾销调查避免反倾销是构建联动机制最理想的目标。进口国/地区发起反倾销调查必须满足倾销、损害、因果关系这三个要件,因此避免反倾销可以从阻断这三个要件入手。A.当产品的出口价格低于产品正常价值的时候,就可能被进口国/地区调查当局认定为倾销,反之,
15、则倾销不成立。产品的出口价格是由出口企业定的,如果出口企业制订的出口价格高于产品的正常价值,理论上就可以阻断倾销。B.进口国/地区对损害的认定主要考察倾销产品的数量、涉案产品对该国/地区市场同类产品的价格影响程度、涉案产品对该国/地区同类产品所涉产业的影响。因此,出口企业可以从控制出口数量、监控进口国/地区同类产品价格变化、产业相关经济因素和指标的变化入手来避免损害的发生。C.通常,如果损害的确是由涉案产品的倾销行为造成的,那就可以断定倾销与损害存在因果关系,反之则不存在。从避免反倾销的角度讲,阻断倾销与损害的因果关系,最终还是会落实到阻断倾销或者避免损害。(二)应对进口国/地区反倾销调查并力
16、争胜诉当产品被进口国/地区提起反倾销时,出口企业应积极应诉并通过业、财、法联动有序应对争取胜诉。A.阻断反倾销调查程序:a.劝说申请人撤诉;b.迫使调查当局不发布调查公告;c.请求调查当局终止调查程序。B.力争有利裁决。a.降低倾销幅度。调查当局最终根据倾销幅度确定反倾销税税率,因此出口企业应对国外反倾销时应着力降低倾销幅度。根据“倾销幅度=正常价值-出口价格”,低正常价值或者高出口价格都可以使倾销幅度变小。b.核减损害。调查当局会从数量、价格、产业三方面来认定损害,因此,出口企业在应对反倾销调查中可以进行一一核实以确定是否存在产业损害。此外,出口企业可以通过价格承诺等方式主动58ECONOM
17、ICELATIONSRFPRACTICE INREIGNANDTRADE国际规则与标准化减低未来可能造成的损害以获得谅解。c.阻断因果关系。进口国/地区产业提起反倾销申诉时会证明因果关系的存在,调查当局也会对此进行考察。出口企业在应对反倾销时可以提供证据来阻断对方论证的因果关系。四、业、财、法反倾销联动机制的模拟构建(一)构建业、财、法反倾销联动机制避免反倾销调查出口企业业、财、法联动机制要实现避免反倾销的目标必须将产品出口流程与阻断要件相结合,两者结合的构建流程如下(见图1):图1避免反倾销联动机制构建流程图1.出口目标国/地区及产品类别的选择业、法联动(1)业务对出口目标国/地区及产品类别
18、进行市场分析。在反倾销导向下,业务的市场分析应当另行关注两个方面。A.出口目标国/地区。a.出口目标国/地区同类产业状况调查:主要生产商、生产能力、市场份额、盈利能力等。该国/地区同类产业如果处于下行趋势,则反倾销风险大;b.进口商调查:资信、行业影响力等。进口商在该国/地区影响力大,出口企业与进口商联合产生的效应大。B.产品类别。业务要对该国/地区同类产业生产的产品类别、海关进口同类产品的数据资料进行分析,并优先选择技术、品牌等附加值较高的产品,如果没有,则尽量避开该国/地区大量进口的同类产品。(2)法务对出口目标国/地区及产品类别进行法律尽调。在业、财、法联动机制下,法务可以提前介入,为业
19、务决策提供法律意见或者为业务的该项决策进行反倾销风险评估。在此过程中,法务应当注重以下几个方面的考量。A.拟出口的产品是否属于中国遭遇反倾销调查所涉的主要类别?根据WTO 网站数据统计(19952021 年),排名前五的依次为:贱金属类(476 起),化学工业类(278 起),机器、电气设备类(174 起),树脂、塑料、橡胶类(126起),纺织类(119起)。出口产品如果不属于这些主要类别,反倾销风险相对较低。B.该国/地区是否属于对中国提起反倾销调查案件数排名前十位?根据 WTO 网站数据统计(19952021 年),排名前十的依次为:印度(268 起)、美国(187 起)、欧盟(147起)
20、、阿根廷(131起)、巴西(103起)、土耳其(84起)、澳大利亚(64起)、墨西哥(63起)、哥伦比亚(56起)、加拿大(46起)。如果该国/地区不属于排名前十位国家/地区,反倾销风险相对较低。C.该国/地区是否认可中国的市场经济地位或者产业市场经济地位?当前,不承认中国市场经济地位的国家并且贸易关系比较密切的有印度、美国、加拿大、日本;欧盟、澳大利亚认为中国存在“重大市场扭曲”“特殊市场状况”。如果属于上述国家/地区,则风险较大。总之,选择出口目标国/地区应当避免集中在上述不承认中国市场经济地位或者十大对中国反倾销的国家/地区,选择出口产品时应当避免高反倾销产品类别。综上,业务、法务联合确
21、定出口目标国/地区及产品类别将有效降低遭遇反倾销的风险。2.制定出口价格、控制出口数量、监测市场变化业、财联动出口企业在抢占国际市场时或者遇到市场竞争对手的时候,其业务通常会主动降低价格以获得竞争优势,这种降价行为往往会导致最终的出口价格低于正常价值,进而触发进口国/地区的反倾销调查。业、财、法联动机制下,出口价格、出口数量由财务、业务以反倾销为导向联合制定。(1)财务进行反倾销导向的产品成本核算。出口企业制定的产品出口价格、调查当局认定的产品正常价值都是在“成本”的基础上进行计算的,因此,财务的成本核算工作至关重要。反倾销导向的成本核算要注意以下几个方面:避免遗漏“成本”。WTO 反倾销协议
22、 所指的涉案产品总成本包括制造成本、销售与一般行政费用三部分,其不仅包括生产成本还包括每单位产品所摊的包装、运输、保险、研发、广告等费用。在欧美发达国家,企业还被要求承担相应的社会责任且相应的成本必须在日常成本核算中得到体现。此59ECONOMICRELATIONSFPRACTICE INREIGNANDTRADE国际规则与标准化外,如果出口国/地区没有将环境成本计入产品成本或者采用了降低环保标准的生产方式,由此对进口国/地区相关产业造成严重损害的行为属于生态倾销(Rauscher,1994),基于绿色贸易、环境保护的理念在成本核算过程中应将环境成本内部化(迟铮、王佳元,2019)。当前,我国
23、出口企业在产品成本核算中会遗漏研发费用、信用成本、环境成本等,遗漏后计算出来的产品成本偏低,以成本为基础计算的出口价格也随之偏低,进而引发国外反倾销。因此,财务在计算出口产品成本时一定要确保所有“成本”已经纳入计算以防止最终确定的出口价格低于成本。“合理反映”成本。根据 WTO 反倾销协议,只要被调查的出口商或生产者有关涉案产品的成本记录符合出口国公认的会计原则且能合理反映有关的生产和销售成本,那么涉案产品的成本应当以该记录为基础进行计算。我国当前实行的 企业会计准则 与国际会计准则没有大的差异,反倾销导向下出口企业的成本记录如何“合理反映”成本成为关键。A.采用标准成本制。美国反倾销法律专家
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