检察机关涉案企业合规改革浅议.pdf
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1、 年 月山西省政法管理干部学院学报 ,第 卷第 期 【检察建设】收稿日期:作者简介:苏杰(),女,河南周口人,天津市南开区人民检察院四级检察官助理,研究方向:刑法学、刑事诉讼法学。检察机关涉案企业合规改革浅议苏杰(天津市南开区人民检察院,天津 )摘要 近年来,由于合规风险意识淡薄,企业缺乏合规风险的评估与预判能力,中国企业被卷入国际合规风险的竞争案例频发,对我国企业发展造成了巨大影响,构建适合我国国情和企业发展的企业合规制度势在必行。由于企业合规不起诉制度尚未立法,如何做到与现有法律制度既有借鉴又有区别,建立切实可行的企业合规考察验收标准,是目前企业合规改革的重点问题。文章对检察机关企业合规改
2、革的现状进行梳理、总结检视,有助于推动改革试点工作的进一步发展完善。关键词 企业合规;企业合规不起诉制度;认罪认罚从宽制度;检察建议 中图分类号 文献标识码 文章编号 ()近年来,面对世界各国政府的严格监管,中国企业被卷入国际合规风险的案例频发,值得深刻反思。企业作为社会市场主体的重要组成部分,其健康发展与安全风险关乎国民经济的走势,我国政府逐渐重视企业合规管理体系建设,企业实行合规经营管理势在必行。年以来,最高人民检察院在多省市部署开展“企业合规改革”试点工作,检察机关依法办案的同时,督促涉案企业积极进行企业合规整改,在促进企业合规守法经营,减少和预防企业犯罪方面取得了阶段性成效,对于促进国
3、家治理体系和治理能力现代化具有重要意义。一、企业合规溯源(一)企业合规的发源在一些西方国家的刑法体系中,法院对犯罪企业定罪后,可以将企业是否建立有效合规计划作为一项重大量刑情节,以此为据对犯罪企业进行减轻处罚。这种以合规换取减轻处罚的做法,又被称为“量刑激励”。企业合规在这里可以成为重要的从轻量刑情节。最为典型的是美国,企业刑事合规起源于美国刑事合规司法管理实践,目前已经成为世界各种企业开展治理的主要方式。受起诉便宜主义司法理念的影响,为有效促进企业合规管理体系的建设,美国首创适用于企业的暂缓起诉制度。(二)企业合规内涵“企业合规”的概念从字面意义上的企业合法合规经营发展为在行政激励机制和刑事
4、激励机制共同参与下的一种公司治理模式,是广义理解上的企业合规。所谓“企业刑事合规”,有国外学者认为是“为了避免公司员工因其相关业务举止而进行刑事答责的一切必要且容许的措施”。我国有学者认为“所谓刑事合规,是指为避免因企业或企业员工相关行为给企业带来的刑事责任,国家通过刑事政策上的正向激励和责任归咎,推动企业以刑事法律的标准来识别、评估和预防公司的刑事风险,制定并实施遵守刑事法律的计划和措施。”笔者理解,“企业刑事合规”作为企业合规的重要组成部分,以预防刑事法律风险为核心,在企业经营管理过程中,为有效避免承担刑事责任发生所进行的系列的法律机制建设,国家通过宽大的刑事激励政策倒逼企业进行合规整改,
5、也可称为狭义的企业合规。(三)我国企业合规的现状近年来,企业合规问题日益受到广泛关注与高度重视,中央相继发布多个关于合规企业管理激励类型的文件。在行政监管范围内,我国出现了合规激励机制的萌芽,在我国的 反不正当竞争法 中对企业合规管理激励机制作出明确规定,但适用范围较窄,激励作用有限,且主要是被动的行政压力机制。我国企业刑事合规的理念主要局限于我国刑法学界的理论探讨,没有一套法律意义上行之有效的激励机制,企业进行合规的动力不足。在刑事法领域,不少学者建议对我国目前的单位犯罪制度进行改革,将单位承担的责任与员工、高管责任加以分离确立以合规为依据进行企业无罪抗辩的机制,并将合规作为法定的量刑情节。
6、年以来,在最高人民检察院的积极推动下,广东深圳、浙江、江苏、上海等地的检察机关积极探索企业合规改革,对于企业合规不起诉改革进行了试点探索。此次改革试点,检察机关充分发挥检察职能,加大对民营经济的平等保护,既给涉案企业警醒教育,防范再次违法犯罪,也为相关行业企业合规经营提供借鉴,为我国合规制度的构建提供经验样本,有力推动我国企业刑事激励机制立法化。(四)我国企业合规改革的现实意义 有利于检察机关贯彻落实党中央决策部署,服务保障经济社会高质量发展。对企业而言,高质量经济发展不仅包含强大的技术、顶尖的质量、不断的创新能力等硬件要求,也包括企业的品牌影响力、先进的经营管理理念和优质的服务体系等软件要求
7、,合规体系建设就是企业先进经营管理理念的重要内容之一。跨国公司的普遍经营实践表明,合规体系建设是打造成为世界一流企业的必然选择,以尊重规则、诚实守信、公平竞争、担当责任为核心价值理念的合规管理,成为企业形成国际合作与竞争优势不可或缺的软实力。我国检察机关将刑事合规理念引入传统公诉制度,做出了以企业合规不起诉为中心的制度探索,既保护了当地经济的发展,还可以避免因“水波效应”引发的对涉案企业相关的善意其他人利益的损害,有助于服务保障经济社会高质量发展。有利于检察机关探索参与社会治理新模式,有效防治市场主体违法犯罪。近些年,检察机关作为国家的法律监督机关,在办案中贯彻落实社会综合治理的司法理念,参与
8、解决社会治理出现的各种问题,对社会治理中的各种管理漏洞进行补救,积极探索参与社会治理的新模式。检察机关推行的合规不起诉制度,就属于通过引入刑事合规机制来参与社会治理的最新探索。通过将刑事合规机制与传统公诉制度的融合,检察机关为涉案企业提供刑事合规激励机制,为涉案企业建立一条法定的坚实的“逃生通道”,促使企业主动进行深刻检思,建立有效的合规计划,提升自我治理水平和风险防控能力,保障企业的稳健持续发展和企业家的人身自由,从而达到有效防治市场主体违法犯罪的目的。有利于检察机关参考借鉴国外相关做法,保障我国更高水平的对外开放。上世纪 年代以来,一些国家在办理企业犯罪案件中引入严格责任机制和刑事责任非刑
9、罚化处理的刑事司法理念,通过暂缓起诉协议和不起诉协议的适用,要求和监督涉案企业在缴纳高额罚款、赔偿被害人损失的同时,制定并实施有效的合规计划,作为暂缓起诉、不起诉或辩诉交易的前提。与此同时,世界银行等国际组织先后制订合规的标准及要求,相继出台合规管理体系建设指南等政策文件。从全世界范围来看,合规已成为企业核心竞争力的重要方面,也是我国企业开展对外贸易、境外投资等业务的重要制度保障。检察机关开展企业合规改革,对于运用国际规则服务企业“走出去”,为更高水平对外开放提供司法保障具有积极意义。二、我国检察机关企业合规改革的制度模式自 年 月起,最高人民检察院在上海市浦东区、金山区,江苏省张家港市,山东
10、省郯城市,广东省深圳市南山区、宝安区等 家基层人民检察院开展企业合规改革第一期试点。试点检察院对民营企业负责人涉经营类犯罪,依法能不捕的不捕、能不诉的不诉、能不判实刑的提出适用缓刑的量刑建议,同时探索督促涉案企业开展合规管理,既促进“严管”制度化,又防范“厚爱”被滥用,得到了当地党委政府和社会各界的普遍认可与支持。为进一步充分发挥检察职能,做好对涉案企业负责人不捕、不诉、不判实刑的后续工作,并为下一步出台立法积累实践经验。时隔一年,年 月,最高检启动了第二山西省政法管理干部学院学报 年 月根据 最高人民检察院关于开展企业合规改革试点工作方案,检察机关“开展企业合规改革试点工作,是指检察机关对于
11、办理的涉企刑事案件,在依法做出不批准逮捕、不起诉决定或者根据认罪认罚从宽制度提出轻缓量刑建议等的同时,针对企业涉嫌具体犯罪,结合办案实际,督促涉案企业作出合规承诺并积极整改落实,促进企业合规守法经营,减少和预防企业犯罪,实现司法办案政治效果、法律效果、社会效果的有机统一”。笔者所提“刑事合规”与检察机关企业合规改革中“企业合规”内涵一致,参照最高人民检察院 关于开展企业合规改革试点工作方案 及会议纪要表述,“刑事合规”与“企业合规”,在检察试点语境下,没有根本的不同,其意义和作用主要在于推动企业整改,依法经营。期企业合规改革试点工作,范围扩大至数十个省地市检察机关。(一)“起诉 相对不起诉 检
12、察建议”改革模式通过对改革试点单位经验的总结,参与改革探索的检察机关创新的第一种类型模式可以称为“起诉 相对不起诉 检察建议”的改革模式,将刑事合规机制与检察机关的检察建议权及认罪认罚从宽制度相结合。在案件的审查起诉阶段,对于那些犯罪情节轻微并且同意适用认罪认罚的涉案企业,责令其采取全面的补救措施,检察机关对其作出提起公诉或相对不起诉决定的同时,对涉案企业提出有针对性的社会治理类的检察建议,督促企业进行合规整改,着力进行合规管理体系长效机制建设,目前这样的案例有数十起。例如,上海市宝山区人民检察院办理的上海市公司、公司、关某某虚开增值税专用发票案,检察机关以 公司、公司、关某某涉嫌虚开增值税专
13、用发票罪对其提起公诉并适用认罪认罚从宽制度,法院判决后,检察机关联合税务机关进行回访,发现涉案企业的合规建设存在短板需要完善,向其制发检察建议并公开宣告,建议涉案企业进一步强化合法合规经营意识,推动其深化实化合规建设。再比如,山东省泰安市人民检察院办理的泰安市 公司等建筑企业串通投标系列案件,泰安市两级检察机关邀请人民监督员召开公开听证会,均表示同意对 公司等 家企业及其负责人作不起诉处理,并依法向住建部门提出检察意见,对 家企业依法进行行政处罚,后续,检察机关向 家涉案企业制发检察建议,要求涉案企业针对涉案的罪名在相关领域进行合规建设,并对进展情况进行监督,举办检察建议落实情况公开回复会,对
14、合规建设情况进行审查验收,从根源上消除违法犯罪问题隐患。检察机关通过改革实践将企业合规与不起诉、检察听证、检察意见、检察建议等相关制度、工作密切结合,既可以有效促进对企业违法犯罪行为的依法处罚、教育和改造,又可以在日后经营管理中做到合规守法,减少并预防企业再次进行违法犯罪,不仅可以促使企业主动地承担社会责任,又能够有力助推行业内深层问题的解决,为企业合规建设提供了生动的检察实践。(二)“附条件不起诉”的合规考察改革模式“附条件不起诉”的合规考察改革模式是借鉴西方国家暂缓起诉制度经验进行的合规不起诉模式的新型探索。目前我国刑事法律制度中的附条件不起诉制度仅适用于未成年人轻微刑事犯罪案件。一些检察
15、机关认识到检察建议在推动企业合规机制建设方面存在一定的局限,于是在目前我国刑事法律制度框架内,将刑事合规机制与公诉制度巧妙融合,试行具有附条件不起诉制度特征的“附条件不起诉”合规考察改革模式,使企业合规不起诉具备了附条件不起诉的性质。实践证明,未成年人犯罪附条件不起诉制度运行 年多以来,对涉罪未成年人教育矫治发挥了重要作用,对于预防未成年人犯罪效果明显。据考察,此种模式下,检察机关在涉案企业认罪认罚,积极采取缴纳罚款、赔偿被害人损失等补救措施的前提下,结合涉案企业提交的企业合规整改计划,经过审核评估,设置一定时间的合规监管考察期,考察期内设置合规监管人,在考察期届满前,对涉案企业的合规整改情况
16、进行考察验收,对于按照要求验收合格,建立有效的合规管理体系的涉案企业作出不起诉的决定。实践中,合规监督考察模式主要有如下几类:检察机关主导的合规监管模式。自开展试点工作以来,深圳市南山区人民检察院办理的一些企业合规监管案件中,检察机关创新设置由检察官担任刑事合规专员这一角色,代表检察机关与涉案企业签署合规监管协议,对整体的合规监管工作进行主导并全程参与,督促企业落实合规计划,待检察官考察评估后,根据企业落实情况作出不起诉或提出从宽处罚的量刑建议。深圳市龙华区人民检察院探索建立了以促进企业合规为重点的“法益修复考察期制度”,在审查起诉期限内设置考察期,由涉案企业提出合规方案,对被侵害的法益进行修
17、复,并视法益修复、认罪悔罪态度等情况作相对不起诉处理或提出从轻量刑的建议,帮助涉案企业回归社会,激发企业再生动能。外部机构担任独立监管人的合规监管模式。该模式下,检察机关与司法行政机关等部门共同协第 卷第 期 苏杰:检察机关涉案企业合规改革浅议参见最高人民检察院 企业合规改革试点典型案例,案例二,年 月 日发布。参见最高人民检察院 企业合规改革试点典型案例,案例四,年 月 日发布。参见深圳市南山区人民检察院 关于涉企业犯罪案件适用附条件不起诉试点工作方案(试行)。参见深圳市龙华区人民检察院 关于涉民营经济刑事案件实行法益修复考察期的意见。商确定外部机构担任独立监管人帮助涉案企业开展企业刑事合规
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