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我国刑法中的“情节”再探.pdf
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1、 年 月山西省政法管理干部学院学报 ,第 卷第 期 【刑事法学论坛】收稿日期:基金项目:年度最高人民检察院检察应用理论研究课题“总体国家安全观下危害生产安全类犯罪治理研究 以检察履职为视角”的阶段性成果;年度上海全面依法治市调研课题“资本市场行政执法与刑事司法衔接的新实践”(项目编号:)的阶段性成果。作者简介:张庆立(),男,山东聊城人,华东政法大学刑事法学院博士后研究人员,上海市松江区人民检察院四级高级检察官,法学博士,研究方向:刑事法学。我国刑法中的“情节”再探张庆立(华东政法大学 刑事法学院,上海 )摘要“情节”在我国刑法中具有举足轻重的地位,但究竟何为“情节”却不甚明了。在刑法体系内,
2、长期存在“刑法事实说”“刑法限定说”“刑法本质说”“其他定义说”的争议。一般而言,“情节”即事物存在与变化的状况和环节的主观见之于客观的要素。刑法中的“情节”即刑法规定或需酌定考虑的,与行为或行为人有关的,反映行为的社会危害性或行为人的人身危险性有无及其程度的,影响定罪、量刑、行刑的各种主客观事实的抽象类型。可见,刑法中的“情节”不仅指犯罪构成之内的情节,也不限于定罪和量刑情节,还不同于情节事实、情节严重或情节恶劣、对情节的主观认识、情节犯中的情节等相似或关联的概念。关键词 一般情节;刑法情节;量刑情节 中图分类号 文献标识码 文章编号 ()近年来,伴随情节犯立法的逐步扩张,“情节”在我国刑法
3、中越来越扮演重要的角色,仅现行刑法条文中关于“情节”的表述就多达数百处,各类司法解释中对“情节”的表述更是数不胜数。同时,司法实践中,人们对“情节”一词偏爱有加,使用更为频繁,几乎每一份刑事判决书中都有关于“情节”的表述。然而,究竟何为刑法中的“情节”,刑事立法却一直并未明确,刑事司法中也存在不同认识,刑事理论界更是观点纷呈、莫衷一是。可见,对刑法中“情节”内涵的研究,尽管并非一个全新的话题,但在当下仍然具有极其重要的理论价值和积极的实践意义。一、一般意义上“情节”概念之廓清根据 现代汉语词典 的解释,所谓“情”,具有五层含义:一是感情,指外界事物所引起的喜、怒、爱、憎、哀、惧等心理状态;二是
4、情面,指私意;三是爱情,指男女相爱的心理状态及有关事物;四是情欲,指对异性的欲望、性欲;五是情形、情况,指状况;六是情理,指道理。可见,将情节之“情”解释为情形、情况、状况比较合适。所谓“节”,在汉语中既有一声的读法(比喻关键的,能起决定作用的环节或时机,如节骨眼);也有二声的读法,就二声的读法而言,“节”又可以分为作为名词之“节”与作为动词之“节”(动词文意为减省、管束,如节约)。情节之节,显然属于二声读法中的名词之“节”,具有如下几层含义:一是指物体各段之间连接的地方,如环节;二是指段落,如节目;三是指量词,用于分段的事物或文章;四是节日、节气;五是事项,如细节;六是节操,气节;七是航海速
5、度单位。可见,情节之“节”取环节、事项、细节之意比较妥当。而所谓“情节”一词,在现代汉语中则是指“事情的变化和经过”。据此,似乎可以将一般意义上的“情节”界定为:事物存在与变化的状况和环节。但是,如此界定,显然将“情节”直接归属为了“事实”范畴,并不妥当。完全将“情节”等同于“事实”,实际上是混淆了“情节”与“情节事实”之间的概念,情节本身是建立在对情节事实认识基础之上的主观要素,而不是情节事实本身。笔者建议将一般意义上的“情节”界定为:事物存在与变化的状况和环节的主观见之于客观的要素。二、我国刑法中“情节”概念之争议从现有可以掌握的资料看,最早定义刑法上情节概念的文章系冯世名撰写的 关于量刑
6、问题(年),其认为:“所谓情节,是指案件的具体情况,犯罪者的动机、手段、过程、结果等。”比较权威的观点认为(年):“犯罪情节即是指犯罪存在与变化的情状与环节。”从可搜集到的材料来看,其他有关刑法意义上情节的定义,按照时间顺序如下:第一种观点认为(年):刑法情节,即犯罪构成共同要件以外的,与犯罪人或其侵害行为密切相关的,影响行为社会危害性和行为人人身危险性程度,并进而影响定罪与量刑的各种具体事实情况。其中,影响定罪的情节,谓之定罪情节;影响量刑的情节,称作量刑情节。定罪情节是指犯罪行为实施过程中的,犯罪构成共同要件以外的,影响行为社会危害性和行为人人身危险性程度的,定罪时作为区分罪与非罪、重罪与
7、轻罪以及此罪与彼罪标志的一系列主客观事实。第二种观点认为(年):情节作为一个刑法术语,是指刑法规定或认可的表明行为是否具有社会危害性和行为人是否具有人身危险性,以及社会危害和人身危险程度轻重的主客观事实情况。情节是刑事案件中与定罪、量刑和刑罚执行制度有关的一切事实情况。刑法中的情节既可以分为无罪、定罪、量刑、行刑情节,也可以划分为犯罪和非犯罪情节(包括无罪、罪前、罪后和行刑情节),还可以分为确定性、概括性和隐含性情节。第三种观点认为(年):刑法情节是指犯罪的情形、状态和变化的环节,以及与犯罪相关的、可能影响刑罚适用的诸主客观因素。第四种观点认为(年):刑法中的情节就是影响犯罪和刑罚存在、发展和
8、变化诸方面的情状和环节。刑法中的情节可以分为定罪情节、量刑情节、行刑情节。定罪情节是指司法机关据以认定某种行为充足犯罪构成四个方面诸要件内容,而为该行为成立某种犯罪所必需的主客观事实情况。第五种观点认为(年):犯罪情节即是指犯罪存在与变化的情况与环节。刑法中的情节属于犯罪情节,是与行为人或行为有关的,影响行为的社会危害性和行为人的人身危险性的各种影响定罪和量刑的具体事实情况。刑法中的情节按功能可分为定罪情节和量刑情节。狭义的定罪情节是指刑法分则中规定的犯罪行为基本犯罪构成以外的,与行为或行为人密切相关的影响行为是否构成犯罪的各种具体事实情况。第六种观点认为(年):犯罪情节有广义与狭义之分。广义
9、的犯罪情节是指一切犯罪环境,包括犯罪原因、犯罪前中后的行为以及对犯罪的评价行为等主客观事实。狭义的犯罪情节仅指具有刑法意义的情节,即影响犯罪和刑罚存在、发展和变化的情状和环节。具体而言,犯罪情节是指那些影响司法机关定罪、量刑和行刑的一切主客观事实。相应地,这一犯罪情节可以分为定罪情节、量刑情节和行刑情节。第七种观点认为(年):刑法中的事实与情节都是指犯罪行为的具体情况或实际情况,这两个概念都应该既反映某一事实的存在与否,同时也应该反映事实的具体情状和细节,按犯罪过程划分,刑法情节包括犯罪、罪前、罪后情节,按司法活动过程划分,刑法情节包括定罪情节和量刑情节。第八种观点认为(年):我国刑法中的情节
10、是指刑法规定的或者基于刑事政策的考虑对定罪、量刑或者行刑产生影响并反映行为的社会危害性和行为人的人身危险性及其程度的各种主客观事实,并认为对于情节犯之情节,应该从两个方面把握。纯正情节犯之情节,即刑法分则明文规定的对犯罪的认定起到决定性作用的情节,即定罪情节,对情节减轻犯、情节加重犯、情节特别加重犯而言,情节既可以看作是量刑情节,也可以看作是修正犯罪构成的要件,起到修正犯罪构成是否成立的作用。第九种观点认为(年):刑法情节即指刑法相关的认识判断主体基于其主观因素(包括其内在的社会伦理价值观念)对相关认识对象因素的包含着量的因素的认识、感知和判断。第十种观点认为(年):刑法中的情节,无论是定罪情
11、节,还是量刑情节,其本身都不是事实情节,而是从现实发生的众多的案件事实中抽象出来的与定罪量刑有关的规范情节,其实质上是一种与定罪量刑有关的条件。现实中发生的具体刑事案件的情节,是一种客观存在,属于事实情节。而刑法中的情节是刑法明文规定的,在定罪量刑时必须考虑的情节,它是从众多案件的事实情节中抽象出来的某种特征或者说是因素,例如,动机、手段、后果、数额等,我们刑法学所要研究的正是这些抽象意义上的情节。山西省政法管理干部学院学报 年 月第十一种观点认为:从最广泛的意义上来理解,凡是影响定罪、量刑、行刑的事实情状都是刑法中的情节。刑法中的情节,包括犯罪情节和非犯罪情节两类。犯罪情节是指发生在犯罪过程
12、中,体现行为的客观危害和行为人主观恶性的事实情状,包括犯罪构成事实和非犯罪构成事实。在犯罪构成事实中,凡是对犯罪的认定以及犯罪形态的判断具有决定意义的,都是定罪情节。定罪情节是指体现行为的客观危害和行为人的主观恶性及其程度,从而决定行为的犯罪性质以及罪行轻重的犯罪构成事实。第十二种观点认为(年),犯罪情节可分为广义的犯罪情节和狭义的犯罪情节。广义的犯罪情节,即刑法中的情节,包含了定罪情节和量刑情节,是指与犯罪人及犯罪行为有关的,决定行为社会危害性及程度,以及行为人主观恶性的,对定罪量刑有影响的各种主、客观事实。狭义的犯罪情节指的是由犯罪动机、犯罪时间和地点、犯罪手段和方法、犯罪的结果和犯罪对象
13、等因素组成的具体事实。综上观之,就刑法上的情节,最早的定义和第七、十一种观点属于“刑法事实说”;理论界的权威定义,以及第三、四种观点属于“刑法限定说”;第一、二、五、八、十二种观点属于“刑法本质说”;第六、九、十种观点,则属于“其他定义说”。三、针对刑法中“情节”概念争议之分析首先,针对“刑法限定说”的分析。“刑法限定说”具体可以分为:一是犯罪限定说,即刑法中的情节等于犯罪情节,是指犯罪存在与变化的情状与环节。二是犯罪与刑罚限定说,即刑法中的情节是指犯罪和刑罚存在、发展和变化诸方面的情状和环节。三是折中说,即刑法中的情节是指犯罪的情形、状态和变化的环节,以及与犯罪相关的、可能影响刑罚适用的诸主
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