建设工程施工合同司法解释对建设工程合同管理以及在防清欠工作中应注意的法律问题朱树英.doc
《建设工程施工合同司法解释对建设工程合同管理以及在防清欠工作中应注意的法律问题朱树英.doc》由会员分享,可在线阅读,更多相关《建设工程施工合同司法解释对建设工程合同管理以及在防清欠工作中应注意的法律问题朱树英.doc(11页珍藏版)》请在咨信网上搜索。
1、精选资料最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释对建设工程合同管理以及在防清欠工作中应注意的法律问题上海市建纬律师事务所朱树英2007年10月28日一、有关建设工程的主要法律、法规所形成的法律框架(一)有关建设工程的法律法规1、建筑法于1997年11月1日颁布,已于1998年3月1日生效,共8章85条。在资质、承包方式、工程质量和安全以及法律责任等方面,作出一系列不同于以往的相关规定;2、合同法于1999年3月15日颁布,已于1999年10月1日生效,共23章428条。分则部分专列建设工程合同一章,对建筑法有关建设工程问题作了进一步的具体规定;3、招标投标法于1999
2、年8月30日颁布,2000年1月1日起施行,共6章68条。该法对招标投标行为规定了基本原则和基本制度,取消了议标,并对中标无效等法律责任作了明确规定;4、国务院法规建设工程质量管理条例于2000年2月10日颁布并实施。条例是建筑法第一个配套法规,运用政府和市场两种手段保证建设工程质量,对于进一步规范建设市场,具有重大意义;5、国务院法规建设工程勘察设计条例于2000年9月25日颁布并实施,是规范建设工程勘察、设计行为、保护人民生命和财产安全的重要法规;6、财政部、建设部的建设工程价款结算暂行办法于2004年10月20日颁布并实施,是加强和规范建设工程价款结算,维护建设市场正常秩序的重要行政规章
3、。(二)最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释的主要内容及其在司法实践中的重要意义1、关于合同效力:第一条:建设工程施工合同无效的情形;第二条:合同无效,工程验收合格的处理原则;第三条:合同无效,工程验收不合格的处理原则;第四条:违法转包、分包合同的处理原则;第五条:施工中取得资质的,按有效处理; 第六条:垫资原则上按有效处理;第七条:劳务分包与工程转包。2、关于合同的解除权:第八条:发包人的合同解除权;第九条:承包人的合同解除权;第十条:解除合同后的处理原则。3、关于质量问题:第十一条:承包人拒绝修复的处理原则;第十二条:质量缺陷的处理原则;第十三条:未经验收擅自
4、使用的处理原则。4、关于工程期限问题:第十四条:实际竣工时间的确定;第十五条:质量争议期间工期的处理。5、关于工程结算标准和工程量的确定:第十六条:工程价款的计算标准;第十七条:拖欠工程款应计付利息;第十八条:根据实际情况确定利息起算时间;第十九条:工程量计算;第二十条:逾期不结算的后果;第二十一条:“黑白合同”的认定;第二十二条:按固定价格结算;第二十三条:可以不全部鉴定;6、关于程序问题的规定:第二十四条:建设工程不适用专属管辖规定;第二十五条:总承包人、发包人、施工人为共同被告;第二十六条:实际施工人利益的保护;第二十七条:保修责任。7、生效时间:第二十八条:解释的实施。说明:1、以上打
5、“”者共16条均与工程造价有关,与解决拖欠工程款有关,是重点条款;2、以上打“”者共15条均系司法实践中的疑难问题,是难点条款。3、以上打“”和“”者共8条,既是重点,又是难点,需要特别重视。二、建设工程合同的基本特点和合约管理的主要环节(一)建设工程合同的基本特点1、建设工程合同:是承包人以约定的期限和质量等级标准完成工程建设,发包人支付价款的合同,包括勘察、设计、施工合同。2、签订建设工程合同的法定前置程序经招标投标过程中标。3、建设工程合同的基本特点: 标的特殊:履约周期长、涉及内容多、条款复杂、环节众多; 派生连贯:建设工程合同(包括勘察、设计、施工三类)会派生出监理、建筑材料、设备采
6、购、专业分包等合同; 互为对价:承包人确保工期、质量,发包人支付价款; 承包人处于明显的弱势地位,需要法律给予特殊的保护。(二)施工单位加强合约管理的主要环节1、关于合同签约管理的主要环节 强化投标单位的资质控制; 强化投标策略的进退应对; 强化签约管理的风险防范;A、谈判人员应负责合同的真实性、可行性;B、审查人员应负责合同的严密性、合法性;C、批准人员应负责合同的决策性、风险性。2、关于合同履约管理的主要环节 强化合同履约交底,让管理人员胸中有数; 强化合同资料专管,使证据管理落到实处; 强化履约过程检查,在实施过程预防疏漏。三、工程项目合同管理应以确保质量为手段,以追求价款为目标1、建设
7、工程合同系先后履行合同,承包人先履行的义务是进行工程建设,发包人后履行的义务是付款。2、承包人作为先履行义务人在义务履行后对不依约付款的发包人有停工的法定抗辩权。3、承包人确保已完工程的工期和质量标准,是发包人付款的前提条件。4、承包人完成工程建设,依法有权追索工程价款。5、工程价款优先受偿制度对施工企业造价管理提出的新要求(1)关于工程价款优先受偿制度的建立和实施;(2)行使工程价款优先受偿权的法定条件:A、施工企业与发包人签订有建设工程的承发包合同B、建设工程已经竣工或已过合同约定的竣工时间;C、工程价款已经约定的或法定的方式得到确认;D、施工企业已经以书面方式催告发包人在合理期限内支付价
8、款;(3)行使工程价款优先权的前提是承包人留置工程;(4)能否依法留置工程的前提是竣工通过验收后约定期限内承包人已经向发包人提交竣工结算和全部竣工资料;(5)工程通过竣工验收后六个月内必须依约和依法确认工程结算;(6)承包人有关造价的履约资料必须按证据要求实施管理。四、以造价为中心的工程项目合同管理应注意的法律问题1、施工企业负责人和项目经理要扭转传统经营理念,依法确立以造价为中心的合同管理模式和指导思想。2、确立并全面加强造价预决算环节在项目管理中的中心地位。3、合同履约管理要落实合同交底,资料专管,过程检查三项职能:(1)合同交底由造价人员从预结算角度进行,有利于解决特定项目的具体合同的利
9、弊得失和应对措施;(2)资料专管:由造价人员专管履约资料,确保从证据角度搜集资料,有利于有效实施签证、索赔和确保及时进行预、决算;(3)过程检查:由造价人员对合同履约过程定期进行检查,使问题能发现,暴露在履约过程,有利于及时采取解决措施。4、对项目的造价管理人员组织专门培训、学习,使之掌握新的法律规定和新的应对措施,培养一批既懂造价又懂法律的复合型项目管理人员,以适应造价为中心的管理要求。5、工程质量依法具有否决支付工程价款的效力,要确保及时结算、追索工程价款,必须首先确保工程质量。6、把采取切实措施确保按合同约定提交竣工决算和全部竣工资料,作为项目合同造价管理最重要的中心工作。五、司法解释对
10、解决拖欠工程款的新规定以及对合同管理提出的新要求1、农民工工资涉及劳务合同的效力,司法解释第7条明确劳务合同合法有效;人民法院不认为劳务合同为转包,也不支持认定劳务分包为无效合同。司法解释第7条:具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的,不予支持。2、司法解释第26条体现对农民工的特殊保护,即便违法分包或转包合同被确认无效,实际施工人可以分包人、转包人、发包人作为共同被告,人民法院支持实际施工人要求共同被告负连带责任的主张。司法解释第26条:实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以
11、发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。3、司法解释第6条垫资开禁带来的从招标开始加强行政管理的新课题;以及承包企业垫资施工的可行性分析和可能遇到新的法律问题及其对策;此规定对施工企业的多元化经营合同签约管理提出更高要求。司法解释第6条:当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人请求按照约定返还垫资及其利息的,应予支持,但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定,承包人请求支付利息的,不予支持。4、司法解释第6、17、18
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 建设 工程施工 合同 司法解释 工程 管理 以及 清欠 工作 注意 法律问题 朱树英
1、咨信平台为文档C2C交易模式,即用户上传的文档直接被用户下载,收益归上传人(含作者)所有;本站仅是提供信息存储空间和展示预览,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对上载内容不做任何修改或编辑。所展示的作品文档包括内容和图片全部来源于网络用户和作者上传投稿,我们不确定上传用户享有完全著作权,根据《信息网络传播权保护条例》,如果侵犯了您的版权、权益或隐私,请联系我们,核实后会尽快下架及时删除,并可随时和客服了解处理情况,尊重保护知识产权我们共同努力。
2、文档的总页数、文档格式和文档大小以系统显示为准(内容中显示的页数不一定正确),网站客服只以系统显示的页数、文件格式、文档大小作为仲裁依据,平台无法对文档的真实性、完整性、权威性、准确性、专业性及其观点立场做任何保证或承诺,下载前须认真查看,确认无误后再购买,务必慎重购买;若有违法违纪将进行移交司法处理,若涉侵权平台将进行基本处罚并下架。
3、本站所有内容均由用户上传,付费前请自行鉴别,如您付费,意味着您已接受本站规则且自行承担风险,本站不进行额外附加服务,虚拟产品一经售出概不退款(未进行购买下载可退充值款),文档一经付费(服务费)、不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
4、如你看到网页展示的文档有www.zixin.com.cn水印,是因预览和防盗链等技术需要对页面进行转换压缩成图而已,我们并不对上传的文档进行任何编辑或修改,文档下载后都不会有水印标识(原文档上传前个别存留的除外),下载后原文更清晰;试题试卷类文档,如果标题没有明确说明有答案则都视为没有答案,请知晓;PPT和DOC文档可被视为“模板”,允许上传人保留章节、目录结构的情况下删减部份的内容;PDF文档不管是原文档转换或图片扫描而得,本站不作要求视为允许,下载前自行私信或留言给上传者【胜****】。
5、本文档所展示的图片、画像、字体、音乐的版权可能需版权方额外授权,请谨慎使用;网站提供的党政主题相关内容(国旗、国徽、党徽--等)目的在于配合国家政策宣传,仅限个人学习分享使用,禁止用于任何广告和商用目的。
6、文档遇到问题,请及时私信或留言给本站上传会员【胜****】,需本站解决可联系【 微信客服】、【 QQ客服】,若有其他问题请点击或扫码反馈【 服务填表】;文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“【 版权申诉】”(推荐),意见反馈和侵权处理邮箱:1219186828@qq.com;也可以拔打客服电话:4008-655-100;投诉/维权电话:4009-655-100。