司法调解:基层法律意识形塑——以一起车辆租赁合同纠纷案为例.pdf
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1、司法调解:基层法律意识形塑¥以一起车辆租赁合同纠纷案为例樊卓昊摘要:探求司法调解在现代化法治建设中的作用应当适度摒弃行政化因素的参照,并将司法调解放置于“社会环境法律系统”的系统论框架下,以观察“商谈共识”形成过程的微观视角聚焦于其主体间性。通过以“议论的法社会学”研究 范式为工具对个案的进行话语分析发现,在司法调解的话语实践中,法律意识在法律论证逻辑、法律规范内容、法律程序规则和法律有效性检验四个维度得以形 塑。在此过程中,具备规范性和价值性的程序为法官和当事人提供双重保护,形式性共识和实质性共识的形成确保司法调解能 够有效且合法律性的形 塑法律意识。关键词:司法调解;主体间性;法律意识;话
2、语分析、问题的提出在“调解优先,调判结合”的政策原则指导下,司法调解作为“三位一体”的大调解格局之一被纳入纠纷解决机制。但部分观点认为,司法调解因其政策导向性、程序管制不足、合法律性成疑、法官个人意向导向性等原因而具备非法治性。因此学者大多倡导“调审分离”,禁止审判员主导调基金项目:本文系 国家社 科基金项目“中国传统 法律文 化转化与创新的法律社会学研究”()阶段性 成果。作者简介:樊卓昊,哈尔滨工程大学人文社会科学 学院硕士研究 生。司法调解:基层法律意识形 塑解,尝试将调解置于诉前。现代化进程中我们应以何种视角看待司法调解?司法调解又在法治建设过程中担任什么角色?回答这些问题需先回到对于
3、司法调解的合理性探讨,现有研究以宏观、中观及微观维度展开。首先,在宏观维度上,一方面,将司法视为党合法性再生产的场域,在法律治理化的中 国法律新传统下,充斥调解与判决悖论的司法调解因政策导向而在国家综合治理中起着平衡政治要求、人民呼声和法律规定的作用;另一方面,将司法调解放置广义的“大调解”或的格局之下,司法调解可以与非正式司法的伦理相联系而满足纠纷参与者的需求,在和谐解决纠纷的同时实现司法资源 和效益的最大化。?其次,在中观维度上,一方面,在制度变迁中司法调解制度不仅具备民主、公平正义、社会和谐、文化传承等多元价值,还具备政治导向、法律规范、秩序协调发展创新的功能;另一方面,调解的同等组织结
4、构搭建了具备平等自愿原则的民意沟通平台,从而形成“主体间性结构”,在沟通中滋生出基于自身组织技术之上的技术合理性,因此调解的合法性就根植于基于技术合理性上的沟通合法性。?最后,在微观维度上,司法调解通过作为说服论证的法律修辞方法得到当事人的认可,并且在达到司法的社会治理功能的基础上有助于李浩:民事审 判中的调审分离,载法学研究 年第期;刘峥:民事 诉讼调解制度 平衡轮 编,载诉讼法论丛年第期;唐力、毋 爱斌:法院附设诉 前调解的实 践与模式选择司法在中国的兴起,载学海年第期;李 炳烁:论司法调解规范化的实 践问题与路径选择,载法学杂志年第期。强世功:权力 的组织网络与法律的 治理化马锡五审 判
5、方式与中国法律的新传统,载北 大 法律评论 年第期。邵 六 益:悖论与必然:法院调解的回归(),载华东政法 大学学报年第期。范愉:非诉讼纠纷解 决机制()与法治 的可持续发 展纠纷解 决与研究 的方 法与理念),载法制现 代化研究年第期;张剑源:管辖权竞争与当代中国乡村司法的合法 性建构,载当代法学年第期。陈旗:论法院调解制度的创新基于价值与功能 的法理思辨,载法学评论年第期。张洪涛:调解的技术合理性种中观的组织结 构功能论的解读,载法律科学年第期。谢泌冬纹公信力的提高,实现司法合理性上述三个维度中有两个重合点。一是存在法律的治理化倾向。學者倾向于在将法律与政治紧密关系视为缺省点的基础上,探讨
6、司法调解为国家治理带来何种问题,将法治建设视为政策导向,而未发现其内生性作用机制。因此,应该摒弃这两种探求路径:司法调解在本土资源基础上的合理性延续以及司法调解在法律合法性与政治合法性的功能性作用二是调解的有效性问题甸法调解调和了民间法与正式法的冲突以及纠纷双方的零和博弈。调解程序中,骂事人主义可以通过驾事人的意见参与和商谈过程产生共识,从而达到对纠纷处理结果的满意,但仍需别所产生的共识是否与法治路线契含,如果单纯倚仗共识,苏力所发现的基层法官在司法实践中产生的介于法治知识和地方性知识之间的经验主义知识也是共识的产物。这正是备受诟病的“反法治司法倾向”,因此应该深人过程研究,即探究可法调解产生
7、共识雜过程中的法渰化倾向综上所述,司法调解的研究应采用新的法治思维首先,社会结构变迁伴随着功能分化,法律虽无法完全剥离宁街政,但中国主流法律意识形畜鐵现出了脱离政治意识形态话语而独立的倾向?因此应当将法律视为社会子系统,并重视其宵生产产物程序其次,从具有政治倾向的法律供给到以当事人为中心的法律需求的转变中,镣要进步追间司法调解在产生共识的过程中为什么具有有效性?因此,本文采取剥离行政的程序性视角,以微观视龟通过主体间商谈的过程探求司法调解在法袷建设中的作用机制。二、议论的法社会学:司法调解的商谈选择在系统论视角中,卢曼认为现代化社会产生了系统分化,法律怍为社会的子系统在经历制度化后产生。会结构
8、复杂性的 增强推进法律程序建构,?缚脅辞?背愈聲模办爾德馨籍靈兼论法停惨辞方法在司法调解中的用,载民事程 序法研究 年第猶;庚学:词法调解中 的法官修费爲具对旬秦信力翁擊書,载翁聲犛漏;良鐵论翁聲询?翁学:裉(零翁攀嚴)警第芩方:送法下:中司法制度研寶,北京大 学出版社 牟版第?暴一填眞民事楼命轉儀秀赛本?翁娜学牟第:纖。司法调解:基层法律意识形 塑随着条件程序化,法律系统具备了“自创生性”,通过自我生产具备了生产要素可操作性的统一性。进而言之,当社会环境中的自生性规范民 间法被法律系统筛选调整后进入法律系统内时,这则规范将不受社会环境操纵,而进入法律系统内部程序的自我生产机制中。卢曼并不否认
9、政治与法律的紧密关系,而是强 调了从结构上来说,政治的主要影响在于“对借以刺激自己的作用形式的优先选择”。?简而言之,政治影响作用于法律创制阶段,经过制度化的规则进入程序中将只会被法律系统自我指涉,在司法阶段被置于司法人员关于“合法不合法”二元框架的二阶观察。司法调解处于社会环境和法律系统的交际点,在法律系统内调解被视为法官审判权的延伸?,这种程序化因素赋予司法调解处理纠纷的独特功能。一方面,司法调解作用于具有公共领域特征的司法性“第三领域”。“第三领域”产生于正式组织体系与非正式组织体系的长期互动之中,它既非简单的国家正式体系,也非简单的社会民 间非正式体系,而是在两者互动合一的过程中所形成
10、的中间领域,具有其特殊的逻辑和形式。?“第三领域”在司法层面涵盖了具有半正式特点的交互行动,即 司法调解。司法性“第三领域”并不是以市民社会为基础的政治参与领域,也 不形 成公共意见或公共舆论,而是个体理性平等地参与的关于意见的交往网络。在此意义上,“第三领域”具有了准公共领域特征。与此同时,司法性“第三领域”中程序性制 约保证了商谈过程个体间的理性平等交流,因此司法调解具备商谈特征。另一方面,法官具有司法立场。司法调解中双方当事人的立场基于私人利益,法官的立场基于价值中立,即便一方当事人有法律工作者为其代理人,双方在法律场域中的不平衡,法官也致力于拉平话语和逻辑,在司法立场上强调事实性解决。
11、系统论视角下,法律的功能在于稳定个体对他人期望的期望。通过对认德尼克拉斯?卢 曼:法社会学,宾 凯、赵 春燕译,上 海人民出版社年版,第页。?德尼克拉斯?卢 曼:社会的法律,郑伊 倩译,人民出版社年版,第页。?范愉:调解的重构(下)以法院调解的改革为重点,载法制与社会发展年第期。?黄宗智:重新思考“第三领域”:中国古今国家与社会的二元合一,载开放时代年第期。谢泌冬纹知期望和规范期望的调整可以决定个体自身适应现实或稳定期編这两类期篁在司法调解中产生对抗,当事人面对法律系统内反事实稳定的行为 期望时采取学习或不学习 的主观态度是司法调解得以进行的前提条件随着社会结构紊乱下的靈组,基曆社会经历了由単
12、一的国家政治化的法律供给到多向度的当事人主观性的法律需求,即从送法下乡”到“迎法下乡这一过程暗含了正式法与民苘法在相互作用之下的“双向制度化”,即民闾法部分被制度 化为正式法,制度化的正式法被浸染为 民苘习俗的一部分?,此在行为上表现为由法律规避到法律认同千叶正士关注到日本在法律移植背景下个体可以以一种“变形虫式的思维方式”既保持正式法与民 间法之间 的有效互动,又保持法律选择的文化同一性这一法意识转变过程即是产生法律认同的过程,表现为价值上的青定和行为上的遵守法意识涉及法以怎样的意识来进行社舍生活,其涵盖法的认识、法的价值和法的感觉这些因素赋予法行动以动机,因此法律认同的行为转变与法意识变化
13、直接相关。刘子曦指出形塑法律意识的 因素包括:有关法律的霸权性话语;行动者个人的生活经历;行动者的法庭体验但司法调解这一法律实践,对个人意识的彰响更倉观、有效。形塑法律寘识实则有双黨内涵:塑造法律意识和校对法律倉识。前者是在不具备法律意识的基础上对法律意识地构建,后者是对已有法律意识地证实或怔伪行为者能通过网络媒介、他人经验、个人对庭审过程的参与观察等日常途径产生法律囊识,但总有作为司法调解的参与者才能证实或证伪这些法律意识,也只有作为司法调解的参与者才能在实用主夂面中检验法律有效性因此,本文以议论的法社会学范式作为研究:具,聚焦于主体间的沟通行为,“把社会理解 为法律运作的场域,把法律理解为
14、社会活的 编码”?,强调法律内部和外部的话语博弈过程司法调解处于“社会环境法律麗懇本杈力秦?参在參奩爾辦藤機?杈满攀貪籍崔騰取,日暴傘翁參欠鸾截輝 條,胜赛,薄等傳,申萬魏翁?麗:年,第:萬難曰】顧 武食¥本人的 意,魏文、貧爲麗辱人班纖,率嚴,第?子鐵奮雄开激:时年?季里东:法 律议论的社会科学斫究新范式载中法 学年事期司法调解:基层法律意识形 塑系统”的交界处,不单单作为促进当事人自主解决双方纠纷的制度装置,还形成秉持着社会环境规则的纠纷当事人与隶属于法律系统内部的审判员之间的互动,分析司法调解的对话过程将能 揭示法律意识如何在话语实践中塑造。三、走进个案:车辆租赁合同纠纷个案研究方法可以
15、面向事件本身,了解行动者的行为过程、态度形成的原因、背景信息?,案件进行深层次呈现。个案的典型性不是预先给予的实在前提,不是既定的公共认定,而应根据不同的研究问题或 焦点加以厘清?,因此,本文通过对当事人自发性理解和法官 外部介入话语的“日常化”,尝试在对案件的剖析过程中提炼出关于抽象的法律意识的结构性转变。年月日,原、被告签订车辆租赁合同,约定原告租赁被告车辆用于跑滴滴快车业务。同日,原告支付租赁押金 元,被告出具收据一份。被告车辆运营证不属于滴滴公司,不符合滴滴平台规定,原告请求被告解决此事未果,遂提起诉讼,要求被告返还租赁 车辆押金 元,支付违约金 元,并承担诉讼费。该案 年月日拟移送诉
16、前调解,月日正式收案,月日,原告和被告代理律师参与庭审,经过法官调解,双方当日签订调解协议:原告退还车辆,租赁期间车辆发生的损失由原告承担责任,被告退还租赁 车辆押金 元,扣 除原告应交给被告的车辆租金 元,最终退 还 元;诉讼费 减半收取,由原被告折半承担。笔者选取该案进行分析原因有四。第一,丧失共同体伦理的个体在社会交往中产生冲突,往往选择诉诸法律平衡利益,该案双方当事人经人介绍签订合同,关系类似于现代陌生人社会纠纷关系,具有代表性。第二,双方当事人不具备密切关系,可以避免其他非案件事实扰乱当事人现代化法律意识的培养。第三,该案件有具备一定法律知识的律师参与,使得法官在调解过程中横平地依附
17、于法律和实质伦理,以免出现法官侧重于对地方性知识的使用。第四,该双方在案件解决中达成基本共识,可以直观地观测共识的形成?刘子曦:法律意识的两个维度,载开放时代年第期。?渠敬东:迈向社会全体的个案研究,载社会年第期。谢冬竑營过程,樽以在具备有效性的司法调解过程中勘探当事人的法律意识如何被形塑四、微观视角:形塑法律意识的多维度及其受保护机制本文主要从该案法官与厣告缉事人 主杲探讨的臂运问题、诉讼时间和车辆损耗的话语分析出发,探讨对原告驾事人法律意识的施为性形塑,再从原吿華人前后法律意向的话语分析出发探讨原告事人法律意识的内在形塑(一)法律意识的维度之一:法律论证逻辑原隹起诉状称车辆营运证不属于摘滴
18、公无法正常費运,因此法官就绕卒辆不能营运问题开始询 问原告将原因归弟为“绑定不了随后原告与法官单独 调解,法官建议原告接受被告代理人拟定的调解方案:原告归还租赁车辆,被告退还租赁押金 元。但原告以合同约定为依据,声称不要违约金,需金额退还租赁押金 元法會指出合同内容笼统,不能确认车辆不能芷常运营的原与合同约定相关。随后法會详细了解营运征的办理过程和作用,根据被告所提交证据告知原告,合同并未写明可以臂运滴滴出行,只是声明车辆属宁网络车运公司,并且卒辆营运证在几年前已经办理完成以下葺两人关費运问题最后的对话:法官:那你当时搞这个没发现有问题吗?有问题签啥呢?原告:主要当时只要那运营证就行了法官:那
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- 司法 调解 基层 法律意识 一起 车辆 租赁 合同 纠纷案
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