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制度修辞学视域下的弹幕交往行为多元规范问题研究.pdf
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1、 年 月第 卷 第 期 时代法学 .制度修辞学视域下的弹幕交往行为多元规范问题研究郑志泽(中南大学法学院湖南 长沙)摘 要:弹幕交往治理中存在超越守法现象其实践复杂性使得治理研究需要在制度修辞的视角下进行 以 站为例弹幕交往治理涉及的国家规范、平台规范与用户规范三类规范搭建起制度修辞发挥作用的场域三类规范在生成的过程中获得其正当性并形成了较为复杂的二元二层结构 作为网络民间法的平台规范利用仪式的象征意义和词汇的意向偏离促进弹幕交往治理的良好效果实现 通过对上述规范制度修辞属性的运用弹幕交往治理能够实现超越守法而站方的重视和用户的共性则促使 站在超越守法上更为显著关键词:超越守法制度修辞弹幕网络
2、民间法中图分类号:.文献标识码:文章编号:()():.:收稿日期 基金项目 本文系国家重大社科基金项目“民间规范与地方立法研究”()的阶段性成果 作者简介 郑志泽()中南大学法学院博士研究生主要研究方向:法理学一、引言超越守法(或译作超越合规)是 世纪末学术界产生的专有名词最初用来指代工厂主在生产中采用比环保法规更严格的环保标准的现象 此后这一现象被学者不断拓展泛指各种企业在行动中遵守了某种比法律规范更为严格的企业规范的情况 年葛宁汉等学者基于对澳洲和北美造纸厂的调研研究了社会许可要素(指社会期望企业避免从事的活动常见表现形式为社会规范、环境伦理等)对超越守法的影响:在法律威慑和经济利益之外社
3、会许可会通过影响企业社会声誉、敦促相关部门加强执法、游说更为严格的监管立法、影响企业收益等方式迫使企业超越守法 社会规范和法律制度在此过程中会相互借力促成超越守法现象的发生或使之更为显著 该研究至今保持了超越守法研究中的最高引用率 近年来国外的超越守法研究不断扩展包括不同行业的超越守法现象 、新冠疫情期间的公民超越守法现象 等等与国外相比国内对超越守法的研究则较为少见何自云最早在国内研究中提出了这一概念 王建凌对国内劳动密集型企业的超越守法现象进行了研究 肖惠娜在对国外守法研究的述评中介绍了葛宁汉的超越守法研究 首次将相关理论引介国内法学界 而与国内罕有的超越守法研究不同国内的超越守法现象并不
4、少见在我国弹幕平台(以下简称“站方”)的弹幕交往中就存在典型的超越守法现象“弹幕”本义是指战场上由密集子弹或炮弹形成的火力网如今也指代“用户在观看视频时通过播放器输入叠加于视频特定帧的上层可供自己和其他用户一起观看的实时交流信息及其实现机制”弹幕既具有实时与其他用户交流的同步性也具有与既往弹幕互动的“拟同步性”因而受到大量青少年的欢迎被应用于聊天、科普、评论、提示、刷屏等各类弹幕交往活动 弹幕交往中超越守法的表现为站方通过平台规范对于弹幕的约束力度普遍超过了法律法规对弹幕的约束力度如 站(.)就要求弹幕达到“和谐友善”的标准其严格程度远高于法律法规要求弹幕“符合相关法律法规”的标准站方尽管依靠
5、事前审核处理了大量不当弹幕但仍然难以彻底解决该问题其原因在于以下三点:第一算法过滤存在大量误差要么过于宽松出现大量漏网之鱼要么过于严格影响用户正常使用 第二相当一部分不当弹幕中不存在违禁词汇脱离视频内容的文义分析无法发现问题不能触发审核机制 第三人工审核的时间成本会破坏弹幕交流的即时性降低服务的商业价值 因此弹幕网站对不当弹幕的治理都需要各种规范制度的介入发挥主要作用审核机制仅仅处于次要地位由于所有站方都同等地受到法律威慑和经济利益驱动而 站的超越守法现象在站方中又最为显著 因此站方的超越守法现象以及 站与其他站方的差异就需要对其中的社会许可因素进行研究即平台所面对社会许可中究竟存在哪些社会规
6、范、它们作为社会许可因素如何导致了超越守法现象的出现、在超越守法现象中社会规范又是如何与法律法规进行互动的等等 通过对上述问题的揭示不仅 .:.:.().:.:.该文献研究了澳大利亚建筑业中的超越守法现状 .:.().何自云.超越合规.中国金融().王建凌.公司超越合规体系实施策略研究.上海:上海交通大学.肖惠娜.人们为什么不守法?守法理论研究述评.中国法律评论().().:/./.弹幕交往可以类型化为五类:版聊类即发送弹幕与共同观看视频的其他用户聊天科普类即以弹幕解释视频中出现的信息评论类即发表自己对视频内容的观点提示类即提示视频即将出现刺激性信息刷屏类即发送相同或相似弹幕以表达情绪有助于解
7、释站方的超越守法现象何以可能更可以从中探寻刺激社会组织显著超越守法的因素以期有助于法治社会的深入发展二、制度修辞学视域的引入弹幕交往兼具表达属性与公众意见属性 从表达属性出发对弹幕交往的治理会被置于表达自由权利的框架之下 表达自由受保护的原因在于其内在、中介和外在三重价值而弹幕交往的价值主要体现在内在与中介两重:首先表达的内在价值在于通过表达增进个人价值、促进自我发展 以 站弹幕为例当观看弹幕视频时用户共同参与弹幕的交流借此获得心理上的共生共存感在信任、合作、利他等原则的支配下行动(如科普弹幕)形成了丹尼尔贝尔所界定的“心理性社群”用户在此过程中受到其他用户的认可自我肯定得以增强 特别是 站用
8、户年龄普遍年轻(据统计 站 岁及以下用户占比超)这种自我肯定对于促进青年成长有着积极意义 其次表达的中介价值在于通过公共辩论寻求真理 如最为经典的“思想自由市场”理论既是如此 该理论最早出现在 年美国联邦最高法院大法官霍姆斯对“艾布拉姆斯诉合众国”案的判决异议中并在 年由大法官布伦南通过“拉蒙特诉邮政署长”案被确立 根据该理论的修辞理想对弹幕的约束应当是尽可能维护平等的“市场环境”使各种内容的言论能够平等地交流等待“思想自由市场”中“看不见的手”自然纠正其中的错误 概而言之将弹幕交往作为表达方式来理解那么其治理目标便更注重维护弹幕交往的自由从公共意见属性出发对弹幕交往的治理则会被置于引导与控制
9、的框架之下 人们对于事实的认知受到众多因素的阻碍如人为的审查机制、社会交往中的阻绝要素、人们每天用于关心公共事务的时间之匮乏、以过简的信息叙述事件所导致的事实扭曲、用有限的词语来描述复杂世界的难度以及人们因不愿打破稳定的社会生活现状而怯于直面事实的情形等 每一种因素都构成了一个变量这些变量组合在一起共同决定了人们是如何认知被呈现在他们眼前的信息的 对于诸种变量的控制技术成为操纵公共意见所必须遵守的规律以至于不论是为了尽可能还原事实还是将其引至相反方向对于弹幕交往的治理都意在导向某种已经设定好的理想化秩序弹幕交往的两种属性在实践中各自衍生出逻辑自洽又截然相反的治理目标这使得治理实践不得不努力调和
10、其间的张力 同时两者又都面对着难以解决的问题而走向对自身的背反:一方面尽管出于保护表达自由的目的治理者对积极干预抱持审慎的态度但是公众意见经常出现群体极化的现象即成员一开始具有的某种偏向在商议过程中会得到群体认可并被加强 伴随群体极化而来的则是沉寂化效应(或称噤声效应/)持中立观点者因自己观点不合时宜而沉默被极端观点攻击者的发声则受到压制 由此思想自由市场预设下的对表达自由的保护乃至放任导致了实质上的反自由治理者对公共意见的积极干预不可避免 另一方面用户对审查的察觉可能将其吸引到隐藏信息中并激发反抗情绪特别是拥有较高教育程度和社会资源的群体以及因娱乐信息受到审查时用户会更主动地尝试规避审查 这
11、种对抗审查的韧性使得反秩序无法避免审查者只能放任一定的无序状态以避免反抗的进一步激化弹幕交往的二元属性及其背反使站方的审查很难把握好适当的尺度过于严格可能降低用户的使用体验使用户转向其他平台过于宽松则可能放任不当弹幕充斥视频致使监管义务履行不充分遭到行政部门的处罚 而多元规范治理模式恰恰揭示了弥合弹幕治理二元属性之难的另一种可能即用户内部基于规范体系的互动建立修辞性制度体系实现良好的治理效果 佩雷尔曼在新修辞学中区分了丹尼尔贝尔.社群主义及其批评者.李琨译.北京:三联书店.关于我们/.().:/./.宋海彬郑志泽.自媒体语境下网络民族仇恨言论法律规制问题探析.广西民族研究().美沃尔特李普曼.
12、舆论.常江肖寒译.北京:北京大学出版社.美凯斯桑斯坦.网络共和国.黄维明译.上海:上海人民出版社.():.针对特定听众的劝说与针对普泛听众的说服这样从言说者劝说听众接受论证到言说者使自己的言说适应听众听众的地位得到了显著的提升言说者与听众的主客互动变为主体间互动 这一观点不仅启发了后续的法律修辞研究也与站方的多元规范治理模式相契合:言说者与听众的关系不仅存在于网络管理部门与站方、用户之间同样存在于站方与用户之间、以及各用户之间多元规范治理的实质是各方主体通过多元规范体系在言说者与听众角色的不断转换中相互交往以实现治理不良弹幕目标的活动 这就促使我们寻求一种能够包容多元规范的法律修辞理论对此进行
13、研究制度修辞学说正是这样一种理论:该学说最早由我国学者谢晖于 年提出此后陆续发表多篇论文并修订为专著制度修辞论 制度修辞学说将法律等社会规范视作兼具推理与修辞的制度体系主要从修辞视角进行规范研究 该学说否定了经典法学理论中的理性人形象认为人在社会活动中并不能达到种种规范所预设的绝对理智相反即使在牵涉自身利益的重大抉择之中也依然是综合了理性与感性两者的常人 正如日常生活中刻板、冰冷的说理往往需要辅以必要的修辞才能产生说服效果一样种种规范学说都包含着对某些预设、假定等修辞性命题的肯定而实践的展开亦以此为前提 从内部视角来看制度修辞学说认为修辞和推理共同构成了规范的推理和理解方式甚至规范所依赖的逻辑
14、推理也需要修辞来支持 规范的概念、规则、价值追求及其所谓确定性与稳定性等一系列基础要素都是修辞命题而非逻辑命题 从外部视角来看规范又为社会所“修辞”即规范的生成和运作离不开其所处的社会环境特定文明独有的政治、经济、文化、社会、科技乃至地理状况等独有问题都会影响规范的文本内容以及实际运行状态因此学术理论对于规范的解释与评价应当充分考虑其可能受到的外部影响 从理论层面来看制度修辞学说关注修辞性怎样影响规范理论如法治预设为什么是一种设问修辞又怎样通过设问修辞使法律能从历史中不断挖掘资源以回应新的法律疑难?又如“法律信仰论”为什么是凝聚了特定社会(中特定群体)价值预设的制度修辞又怎样在现实中利用法律信
15、仰的现象将价值预设结构于规范之中?从应用层面来看制度修辞学说关注结构于规范之中的修辞如何体现于运行过程中从而促使规范运行达到预期的效果 如规范概念只能做到一定条件下的相对精确法律概念的精确性实则是立法者的修辞性宣称 这种宣称既维持了法律概念在运用过程中的一般稳定性也树立起法律职业者对概念精确性的追求促使他们及时填补新发现的法律概念漏洞 本文对于多元规范治理活动的研究也将基于此理论展开 而由于制度修辞学说目前处于框架初立的阶段因此其中部分细节的论证必要时亦会借助相关学说予以补充三、多元规范的修辞场域建构弹幕交往治理中所涉及的诸种规范根据制定主体的区别可以分为三类:公权力主体制定的国家规范网络平台
16、制定的平台规范以及用户在交流中自发形成的自治规范 这些规范文本形成了弹幕交往治理中各种主体据以行动的修辞场域下文以 站弹幕交往治理中涉及的诸种规范为例进行梳理(一)国家规范弹幕交往因其表达性质在不同效力层级的法律、法规和规范性文件中均受到规制 宪法第 条规定“中华人民共和国公民有言论自由”表达自由被作为公民的基本权利受到保护 网络安全法部分条款涉及到弹幕交往的治理但以规定站方和用户的义务和违反义务须承受的相应处罚为主 关于用户责任的条款将“危害国家安全、荣誉和利益煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度煽动分裂国家、破坏国家统一宣扬恐怖主义、极端主义宣扬民族仇恨、民族歧视传播暴力、淫秽色情信息编造、
17、传播虚假信息扰乱经济秩序和社会秩序以及侵害他人名誉、隐私、知识产权和其他合法权 .舒国滢.法学的知识谱系(下).北京:商务印书馆.谢晖.论法律制度的修辞之维.政法论坛()谢晖.制度修辞论.北京:法律出版社.谢晖.制度修辞论.北京:法律出版社.谢晖.制度修辞论.北京:法律出版社.郑志泽.制度修辞视角下的多元社会规范分歧与化解.青海民族研究().益”“涉及实施诈骗制作或者销售违禁物品、管制物品以及其他违法犯罪活动”以及其他“法律、行政法规禁止发布”的弹幕交往排除出了保护范畴用户有不发送相关弹幕的责任 就站方而言在发现上述舆论时有“立即停止传输该信息采取消除等处置措施防止信息扩散保存有关记录并向有关
18、主管部门报告”“建立网络信息安全投诉、举报制度公布投诉、举报方式等信息及时受理并处理有关网络信息安全的投诉和举报”和配合“网信部门和有关部门依法实施的监督检查”“按照有关部门的要求对法律、行政法规禁止发布或者传输的信息采取停止传输、消除等处置措施”的义务相较于宪法和法律作为行政法规的互联网信息服务管理办法(年公布 年修订以下简称办法)和作为规范性文件的互联网跟帖评论服务管理规定(年公布 年修订以下简称规定)对于弹幕交往的治理更有针对性也常被网络监管部门援引作为弹幕治理工作的法律依据 办法概括规定了网络平台在舆论管理中的义务和相应后果:首先明确了 类不得传播的弹幕:“反对宪法所确定的基本原则的危
19、害国家安全泄露国家秘密颠覆国家政权破坏国家统一的损害国家荣誉和利益的煽动民族仇恨、民族歧视破坏民族团结的破坏国家宗教政策宣扬邪教和封建迷信的散布谣言扰乱社会秩序破坏社会稳定的散布淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖或者教唆犯罪的侮辱或者诽谤他人侵害他人合法权益的含有法律、行政法规禁止的其他内容的”其次规定了站方发现上述内容时“立即停止传输保存有关记录并向国家有关机关报告”的义务再次规定了站方未尽到管理义务时的处罚 规定对办法起到了细节补充作用明确将弹幕纳入跟帖评论的范畴规定了作为“跟帖评论服务提供者”的站方在弹幕治理中需要建立健全的种种具体信息安全管理制度(如“审核管理、实时巡查、应急处置、举报
20、受理”)对监管部门的配合内容和制度建设、对发布不当弹幕的用户及未尽到管理义务的 主可以采取的处置措施 主对作品中出现的不当弹幕可用的处置措施及站方的协助责任等等(二)平台规范作为网络民间法的平台规范通常由三部分组成:平台规则准裁判者以及通过播放器界面提供的解决不当弹幕方式 该制度兼具管理与自治属性既依赖于站方对制度的建构也离不开用户智慧的贡献 其中管理属性体现在社区规则的制定、委任准裁判者、准诉讼程序的设置而自治属性则体现在准裁判团队对用户的吸收、用户对制度改进的建议 下面以 站为例对三部分进行分析 站的平台规则即社区规则共分为 个部分内容包括“九不准原则”、违禁内容的界定、用户账号使用规范、
21、投稿规范、特别提醒、使用建议、举报功能说明等“九不准原则”即办法禁止的 种内容 站将此作为弹幕管理的“基本准则”违禁内容的界定中与弹幕相关的共计 项:关于裸露和色情内容的弹幕关于暴力、有危害性或危险性内容的弹幕涉及个人隐私弹幕恶意冒充他人的弹幕人身攻击的弹幕垃圾弹幕等 在禁止内容以外社区规则还在特别提醒中提倡用户不剧透、不引战、不刷屏 站的准裁判者在 年前由站方员工担任此后转移至用户组成的风纪委员会 成为风纪委员要求用户等级 级、天内无违规记录并完成实名认证 委员会以小黑屋处罚条例(以下简称条例)为准裁判指南根据多人合议达成裁判结果违规用户将受到账号短期或永久封禁的处罚被短期封禁的账号需要用户
22、在封禁期结束后通过答题考试才能解封 条例自 年发布.版本以来已经经历了六次更新现行版本为 年更新的.版本 条例相较社区规则规定的更为细化涉及弹幕管理的处罚理由有 类不仅将社区规则中的 项大类进一步细化拆分为 类而且新增加了 类旨在维护弹幕氛围的新处罚理由 但上级有关部门通知处理的弹幕则由 站直接处即制作、翻译、搬运(将网站 中的内容发布在网站)视频者因为视频的发布需要将文件从本地上传()到网站的步骤所以被统称为 主.社区规则/.().:/./.风纪委员会即日上线试运营/.().:/./.理不经过风纪委员会 站通过播放器图形界面提供给用户三种解决不当弹幕的方式:第一种是最显著易寻的关闭弹幕按钮点
23、击后所有弹幕都会消失但一般只有在出现大量争论或重复弹幕刷屏严重影响到观看体验的时候才会被采用 第二种是屏蔽用户在弹幕列表中查找并定位特定弹幕、用户或关键字对其进行屏蔽 第三种则是举报用户对弹幕点击举报按钮并选择举报理由(与条例分类大致相同)后就会启动准诉讼程序(三)自治规范弹幕礼仪是 站弹幕用户在使用弹幕的过程中自发形成的关于如何使用弹幕的网络民间法旨在维护弹幕友好和谐的氛围 弹幕礼仪虽不具有强制力但为多数用户所认可在使用弹幕的过程中被自发遵守 随着时间更迭弹幕礼仪最初的版本已不可考但根据 站的弹幕礼仪总结视频可以推断相对完备的版本至少在 年就已经出现 根据 站中播放量较大的弹幕礼仪总结视频可
24、以将弹幕礼仪归纳如鼓励和禁止两类 鼓励类大致包括:用语文明与视频内容相关鼓励 主(指弹幕视频的制作或上传者)符合视频气氛理性、平和、友善为视频添加翻译、字幕或注释弹幕 而禁止类除与小黑屋处罚条例中相近的内容外还包括如下几项容易引起他人反感、影响观看享受的弹幕:提及其他 主发送底端弹幕遮挡视频原字幕使用翻译软件发送内容错误的小语种弹幕涉及个人信息发送过长弹幕提问无脑问题(如可以轻易查找到答案或 主已经在标题、视频简介、视频内或评论区等处解答过的问题)这些规则在举报理由中一般都被归入其他类别并不涉及违反法律法规而是作为用户利用弹幕进行网络日常交往时所遵循的公序良俗存在由上述的规范可知三种主体各自建
25、构或生成以自身为核心角色的制度规范将自身意图隐藏在规范文本的背后以实现最大程度的自利:公权力以促进监管效率为目的故其条款多为设定平台与用户义务及自身的处罚权力平台以便于站方管理、防止行政处罚为目的故其条款追求程序与实体的完备细致以明确自身的责任与权限而用户以维护弹幕氛围促进观赏效果为目的故其条款中含有大量公序良俗内容 在规范互动中三种主体都意识到其他规范的存在及其最终相互纠缠于弹幕交往治理中因此各主体也同样需要维持自身利益与他主体利益乃至公共利益的平衡 由此规范间不可避免地存在着相似(三类规范对不当弹幕相近的判断标准)乃至互引(平台规范引用国家规范为其弹幕管理行为做正当性背书)其结果便是修辞域
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