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近代中国刑法中匪盗罪之罪刑变迁%281902—1949%29.pdf
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1、 年 月第 卷第 期 西安文理学院学报(社会科学版)()【历史文化研究】近代中国刑法中匪盗罪之罪刑变迁()张亚飞.梁玉帆(山西财经大学 法学院 社会法研究中心太原)摘 要:近代中国处于内忧外患之中盗匪更是不绝于世盗匪肆虐严重影响了社会秩序故清末民国时期各政府不断颁布刑事法律对盗匪行为进行规制但在立法层面与司法实践之间仍有断裂之处 随着近代西方刑法的引入立法上盗匪规定日趋完善 司法实践中清末修律多适用钦定大清现行刑律处理盗匪案件北洋政府将盗匪刑事特别法与大理院判决例、解释例相结合惩治盗匪行为南京国民政府采用最高法院判决例和解释例对立法不足加以补充 各时期政府为实现立法与司法实践的融合而努力关键词
2、:匪盗罪断裂融合中图分类号:文献标志码:文章编号:()近代以来法律对匪盗罪的规制不断完善关于匪盗的认识也在逐步加深 谈及“匪”这一概念早已有之 辞源云:“匪”多指存在不端正行为的一类人经常性为祸百姓的人称作“匪”辞海也提及这一概念即“匪”也被称作强盗常常用来指在社会上为某些恶行之人 由此可得“匪”多具贬义指有危害他人合法权益的人 匪盗也可称为盗匪 盗匪行为更多指的是以盗窃、烧杀抢掠为常业对民众人身、财产权益产生危害的一类犯罪行为“近代中国遍地盗匪无一处无盗匪偌大的中国就像是盗匪的天下”民国年间匪患肆虐多名匪徒联合而形成匪帮拥有更为强大的武力 其中著名的盗匪有樊忠秀、白朗还有当时因“临城劫车案”
3、闻名的孙美瑶等 盗匪为何形成造成这一现状的原因是多方面的 政治上由于战争祸乱不断多方势力争夺政权经济上表现为当时经济发展程度低小农经济日趋瓦解社会原因为自然灾害频发人民生活保障不足法律制度与社会实际情况存在差异立法与司法实践有差距 这些因素相结合最终导致盗匪的形成 盗匪罪的处罚在近代中国刑事立法与司法实践之间存在着差距关于匪盗的研究集中在匪盗的区域化分析及治理措施方面匪盗罪的罪刑变迁研究较少 故本文以晚清民国时期匪盗罪的罪刑变迁为主线立足立法与司法实践来厘清晚清民国时期匪盗罪的实况探析立法与司法实践之间的断裂和融合现象发现匪盗罪的犯罪原因以史为鉴为完善当前刑事法律提供借鉴一、清末修律时期的盗匪
4、罪清末政治腐败社会动乱国力衰退 清廷意识到“祖宗之法不可动”已不可取逐步引进近代西方法学于 年开始变法修律收稿日期:基金项目:国家社会科学基金青年项目:近代中国法治与刑法伦理的变迁研究()山西省高等学校科学研究优秀成果培育项目:晚清民国时期亲属犯罪研究()山西省哲学社会科学规划后期资助课题:晚清民国时期诬告罪与社会伦理的变迁研究()山西省哲学社会科学规划课题一般课题:中日刑法史诬告罪比较研究()阶段性成果作者简介:张亚飞()男山西临汾人山西财经大学法学院副教授硕士生导师法学博士山西财经大学社会法研究中心副主任主要从事刑法学、法律史学、社会法学研究梁玉帆()女山西晋城人山西财经大学法学院硕士研究
5、生主要从事法学基础理论研究(一)立法上:大清新刑律的颁布清廷变法修律沈家本负责修订旧律条文翻译近代西方法典及学术著作在日本刑法学者冈田朝太郎帮助下完成大清新刑律草案 大清新刑律草案更改刑名酌减死刑改变唯一死刑删除比附制度贯彻了“会通中西”原则 大清新刑律草案在内容和体例上有新的修订分总则和分则分则中各项罪名按所侵害法益分类排列首先是危害国家利益罪(第一章至第八章)再是危害社会公共利益的罪名(第九章至第二十五章)最后则是危害个人利益的罪名(第二十六章至第三十六章)大清新刑律草案在征求意见阶段引发了“礼法之争”礼教派认为草案中部分伦理罪名有违传统礼教纲常 资政院因时间不足未审核分则部分未经过资政院
6、开会审议 后因局势紧张经奕劻提议清廷于 年颁布大清新刑律 辛亥革命扼杀了大清新刑律的适用 大清新刑律突破传统律学融合了近代西方刑法理念为民国时期刑法的发展奠定了坚实基础纵观清代刑法体系唯有清末刑事立法设定专章规定“强盗及窃盗罪”立有专条规定“亲属相盗”修正刑律草案在大清新刑律草案的基础上加重了窃盗罪大清新刑律草案第三百四十九条的量刑为“处三等以下有期徒刑”修正刑律草案增加至“处三等至五等有期徒刑”但强盗罪减轻了刑罚大清新刑律草案第三百五十一条“处三等以上有期徒刑”修正刑律草案“一等至三等有期徒刑”另外强盗罪中“于盗所处强奸妇女者”这一加重情节的刑罚由“无期徒刑或二等以上有期徒刑”加重为“死刑、
7、无期、一等有期徒刑”在一定程度上增加了对妇女权益的保护 而大清新刑律与修正刑律草案中有关窃盗及强盗罪的规定基本一致法律文本所反映的先进立法思想以及窃盗罪和强盗罪上具体的刑罚变化表现出轻刑化的立法趋势 大清新刑律虽超出了旧律的立法理念但在它颁布后清廷即告覆灭未适用于清末司法实践(二)司法上:旧法延续钦定大清现行刑律由于大清新刑律并未实际施行故司法实践适用的是钦定大清现行刑律对盗匪犯罪定罪量刑 钦定大清现行刑律在名称上将“律例”改称“刑律”仍未摆脱诸法合体的模式删除了按照大清律例吏、户、礼、兵、刑、工六部名称而分的六律总目废除凌迟、枭首等残酷刑罚 钦定大清现行刑律将强盗罪的最低刑与最高刑做了修改将
8、最低刑中“杖一百”的附加刑删除最高刑改斩刑为绞刑 钦定大清现行刑律坚持“酌加删改务归简易”原则采用修、并、删的方式将大清律例中第三十二项条例修改为第三十五项删除了旧有章节和枭首示众规定在窃盗及强盗罪量刑上钦定大清现行刑律并未减轻强盗罪的刑罚仅对行刑方式做了改变司法实践中沿用钦定大清现行刑律如清末修律时期方得胜抢夺一案 年 月 日方得胜与在逃的叶福表、范老总因贫困遂起意抢夺身带两把刺刀前往盛善香的新德顺杂货栈见该店兑换银角上前抢夺因有人阻碍拿刺刀伤害他人随即逃跑后被岗警拿获 后依照钦定大清现行刑律本案属于抢夺案件并结伙三人以上为首主犯应处以绞立决主犯方得胜绞立决 钦定大清现行刑律在量刑上并无明显
9、变化行刑方式仅由斩刑改为绞刑另有新民地方审判厅 年刘广才抢夺案、奉天高等审判厅 年段永香抢夺案上述两案件依照钦定大清现行刑律“持械抢夺并伤事主处绞立决”的规定主犯处绞立决体现了清廷对强盗犯罪严惩的态度综上清廷在清末修律时期引进近代西方刑法制度颁布大清新刑律在刑罚上参照模仿近代西方刑法减轻传统律学中的重刑刑罚呈现轻刑化趋势 由于辛亥革命的胜利大清新刑律只颁布并未实施但却为民国时期刑法修订奠定了基础 司法实践钦定大清现行刑律颁布前适用大清律例 后直至清朝覆灭各省审判厅采用钦定大清现行刑律进行审判 故在清末修律时期盗匪罪在立法与司法实践上处于断裂状态立法上新法得以颁布但司法实践中并未适用二、北洋政府
10、时期的盗匪罪(一)立法:进步与倒退并存.继受法的延续:中华民国暂行新刑律大清新刑律草案第三百四十九条:凡以自己或第三者之所有为宗旨而窃取他人所有之财物者为窃盗罪 黄源盛纂辑晚清民国刑法史料辑注(台北)元照出版有限公司 年版第 页大清新刑律草案第三百五十一条:凡以自己或第三者之所有为宗旨而用暴行、胁迫或使人昏迷而强取他人所有之财物者为强盗罪 黄源盛纂辑晚晴民国刑法史料辑注(台北)元照出版有限公司 年版第 页辛亥革命后清廷覆灭导致大清新刑律适用无法 年北洋政府颁布中华民国暂行新刑律内容上删除了与国体不相符的条文其他条文几乎继承了大清新刑律 中华民国暂行新刑律中盗匪罪的罪刑变化不大窃盗及强盗之刑罚规
11、定较轻 该章节其他条款按照情节轻重规定了窃盗及强盗的行为模式及相应的量刑中华民国暂行新刑律作为一部具有过渡性质的法典也体现出一定的先进性 如将“侵犯皇室罪”予以删除将皇室与平民的法律权益平等化在一定程度上凸显了“法律面前人人平等”并未专门规定大总统权益的特殊保护之条款将大总统与普通民众权益平等化也体现了平等思想内容上还弱化了部分“纲常礼教”条款.刑事特别法的出台 惩治盗匪法由于民国初期盗匪愈加猖獗政府颁布刑事特别法对盗匪加以规制 惩治盗匪法 在刑事特别法中一方面强化强盗罪的量刑另一方面增加“匪徒罪”这一罪名并将之前草案中“掳人勒赎”独立成罪定为“匪徒罪”并加以重刑强盗与匪徒合称为“盗匪”“盗匪
12、罪”初步形成 惩治盗匪法首次提及“盗匪”概念明确规定盗匪罪的适用范围设置了审理盗匪案件的审判程序 法律规定对于“盗匪罪”的最高量刑为死刑执行方式为枪毙不再适用绞刑突出刑罚渐趋文明化与近代刑事法律理念更为接近此乃惩治盗匪法一大亮点 其次盗匪案件在程序方面有些简化如增加其他司法机关审判权、简化盗匪案件的死刑复核程序、实行一审终审核准后不得上诉等 最后惩治盗匪法规定了判决错误后的救济途径 惩治盗匪法第九条:司法部、巡按使、都统在认为案件有误时可以命令再审或派人参加会审亦或直接提交高级审判厅等进行复审 救济权主体是司法机关提升了审理效率和保证庭审秩序 但是否适用法律以及如何适用没有作为审判的重点如此一
13、来盗匪案件审判监督程序具有一定的局限性 北洋政府颁布刑事特别法表现出严厉打击盗匪犯罪的态度希冀以重刑达到威慑犯罪、减少盗匪犯罪的效果.修正刑法草案与刑法第二次修正案的出台:进退共存由于暂行新刑律 属暂行法典并非长久适用 为更好地整顿法律北洋政府专门成立法律编查馆修订刑法遵循三个原则:合乎礼俗、合乎政体、合乎吏民 年北洋政府出台修正刑法草案名称上首次使用“刑法”这一概念摒弃原来称作“刑律”的名称体例上为总则与分则 该刑法在结构上无任何明显变动但内容上做了修改如增加专章规定亲族犯罪增加侵犯大总统罪和私盐罪两项罪名规定修正刑法草案中“窃盗及强盗罪”的刑罚有所改变由相对确定的刑罚转变为绝对确定的刑罚即
14、窃盗罪的基本刑由“处三等至五等有期徒刑”明确为“处四等有期徒刑”强盗罪的基本刑由原来“处一等至三等有期徒刑”明确为“二等有期徒刑”同时窃盗及强盗罪的各种具体情节的量刑也更加具体化与中华民国暂行新刑律相比对盗匪罪的刑罚更为严重 修正刑法草案对法官的自由裁量权予以剥夺使司法审判更加精准化达到威慑犯罪人的作用 修正刑法草案体现了“隆礼重法”的原则相较于中华民国暂行新刑律该草案呈现一种倒退的迹象由于修正刑法草案是为了满足袁世凯复辟帝制的目的故该部刑法草案最终被搁置袁世凯倒台后北洋政府于 年修订完成刑法第二次修正案 该修正案较之修正刑法草案在结构上没有变化仍采用总则加分则的体例内容上删去“赦免”“亲属加
15、重”“私盐罪”等相关规定删改关于“侵犯大总统罪”的规定增加“妨害商务罪”专章 刑法第二次修正案总则方面较之修正刑法草案有所变化如溯及力上采用从新从轻原则在刑罚上废除等级制不再采取前法的各罪法定徒刑不适用采用等级规定引进国外先进立法一定程度上弥补了修正刑法草案的不足刑法第二次修正案中关于窃盗及强盗罪的规定都较为详尽“由于两罪侵害法益有别窃盗行为危害他人财产安全强盗行为危害他人财产与人身法益进而对二者分别定罪”刑法第二次修正案第三百二十九条规定窃盗罪第三百三十五条对强盗罪作出规定这些规定均采用相对确定的有期徒刑按照不同情节加重或减轻设有专条规定增加强盗罪的加重情形并将原来强盗在江、湖、海洋实行的情
16、节专条立法为海盗罪死刑适用情形增多 刑法第二次修正案移植了近代西方先进刑法思想刑法制度较之修正刑法草案更为完善但由于多种原因最终被搁置未能施行可见北洋政府在立法上不断学习近代西方刑法思想及制度使得立法层面出现刑事普通法与刑事特别法共存的局面既有采用“刑法”名称的先进做法又有“隆礼重法”旧的倒退立法思想造成了进退共存的局面 由此近代中国刑法中盗匪罪基本形成(二)司法实践:大理院判决例、解释例对立法的补充北洋政府时期依照特别法优于一般法的原则司法实践中惩治盗匪案件优先适用于特别法 惩治盗匪法颁布一系列实施办法或实施细则作为辅助 北洋政府遵循“刑乱世用重典”理念一改清末修律时期刑法轻刑化的风格对盗匪
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