高质量共建“一带一路”:法治驱动的三个进路.pdf
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1、2023年第10 期1SOC1A1SCIENCESDIGEST法治驱动的三个进路王军杰高质量共建建“带一路”热点专题高质量共建“一带一路”:法治驱动的三个进路文/王军杰问题的提出:从政治驱动向法治驱动跨越的必要性缘于政治动议、成于条约治理是战后经济全球化和国际治理的成功经验。为了避免二战前贸易保护主义引发的国际经贸的混乱、失序与萧条,美英借助战时积累的国际政治影响力,动议并主导了战后国际经贸秩序的重建及法治化进程。国际社会广泛的政治共识推动了战后条约法律机制的速成。世界经济的“三驾马车”(IMF、WB 和GATT/WTO)如期如愿达成落地,国际经贸秩序由战时的“政治驱动”转向战后的“法治驱动”
2、,进而实现了由政治动议向条约治理的跨越与蜕变。在统一、稳定的国际条约法律机制的助推下,战后经济全球化和国际治理迎来了长久的爆发期和繁荣期。法治驱动是高质量共建“一带一路”的内在要求。当前,“一带一路”倡议面临多重挑战:一是在中美博奔不断加剧的背景下,倡议推进时常被西方某些人误认为我国在利用经济实力实现地缘扩张;二是沿线风险居高不下,传统商业风险和非商业性风险叠加,导致“走出去是看点,安全回来是难点”。完善的国际条约法律体系将有助于消除沿线法律的差异性及碎片化,增强制度的确定性、稳定性,提升合作的可预期性及透明度,消除西方的疑虑或低毁。法治驱动是掌控“一带一路”规则制定权的重要依托。近代大国兴衰
3、的国际秩序演进揭示出,在复杂的国际秩序系统中,谁能引领并制定规则,谁就将获得系统持久的影响力。从这个角度来说,推动“一带一路”法治化的理由有三:一是用行动向共建国家表明中国是“以国际法为基础的国际经贸秩序”的坚定维护者;二是在规则制定过程中切实贯彻共商共建共享的基本精神,带领各国迈向真正的多边主义;三是沿线多数国家国际治理经验匮乏,法治化进程多半需要我国的引领和支持,一定程度上有利于我国提升“一带一路”规制的制定权和领导权。构建完善、协同的条约网络体系完善的条约网络体系是高质量共建“一带一路”的基础性条件,是“制度性基础设施”。首先,须对现有条约内容进行全面完善,包括但不限于废止、修改、重签等
4、。其次,填补条约的空白,尽可能实现共建国家条约的全覆盖。最后,在建构条约网络时,应特别注重不同条约之间内容上的协同性和逻辑性,避免不一致,甚或矛盾之处。本文以双边投资条约(BIT)为例予以分析。其一,构建完善、新鲜的投资条约网络体系。首先,我国同“一带一路”国家所签订的BITs条约内容陈旧,已无法适应我国在沿线双向投资关系中地位的新变化和新形势,应及时对现有条约的陈旧条款进行更新、迭代。其次,截止到2 0 2 3 年9月底,“一带一路”共建国家中仍有10 个国家尚未与我国签订BITs,须尽快实现共建国家BIT的全覆盖。最后,当前国际投资法的发展呈现两种趋势,一是纯粹、单一的BIT条约持续繁荣,
5、二是把投资法纳入综合性的双/多边自由贸易协定中,独立成章,替代传统的BIT条约。我国与共建国家间BITs条约的更新迭代,两种路径并行不悖,但须保持协定内容上的协调一致和逻辑上的衔接互补。其二,及时迭代条约中的滞后规范。我国已成为典型的资本输出大国,BIT文本规则须及时回应这一变化,进一步强调对投资者利益的公平保护。另,BIT内容亦应与中华人民共和国外商投资法保持协同。要点如下:第一,我国与共建国家已经签订的BITs中仍有少数未规定代位求偿权条款,应尽快修约或签署补充协议予以弥补。第二,我国与共建国家不同时期的BIT规定的补偿计算“时间点”不尽相同,须尽可能地明确统一征收补偿标准。第三,不同BI
6、T中对“投资”标的界定不一致,在条约后续的修改完善中应尽可能地明确统一,避免歧义。第四,我国同“一带一路”国家所签订的BITs中只有少数规定了“岔路口条款”,且多数附加了限制条件。我国同东盟10 国之间BITs中的管辖权条款可以直接嫁接中国与东盟全面经济合作框架协议(投资协议)第14 条之规定,最大限度保持条约的协同性。尚未提供国际投资仲裁救济选择的其他BITs,应在后续修改中完善。推动形成多元、高效的争端解决机制根据不同的争议主体,“一带一路”沿线的社会科学文摘ISOCIALSCIENCFSDIGEST18一路”热点专题法治驱动的三个进路王军杰杰/高质量共建“带经贸争议包括:国家间的争议,国
7、家与私人之间的争议,私人之间的争议三类。对于前两类争议可以考量设立独立的“一带一路”争议解决机构。第三类争议可继续由传统的属地诉讼、商事仲裁调解等途径予以消解。如是,有望形成属地诉讼、商事仲裁与调解、“一带一路”争议解决机构J“三位一体”的多元化、综合性纠纷解决框架。建构“一带一路”争端解决机构有五个方面的必要性。第一,WTO争议解决机构难以胜任共建国家间争议之解决:一是WTO争端解决机构无法覆盖所有的争议类型;二是非成员国之间的争议亦无法诉诸WTO管辖;三是WTO上诉机构已经停摆,“多方临时上诉仲裁安排”(MPIA)能否发挥原上诉机构的机制功能尚待观察;四是WTO专家组报告只有责令修改国内法
8、和授权报复两种裁决,关键的裁决形式“损害赔偿”缺失。第二,国际投资争端解决中心(ICSID)亦无法完全解决共建国家与私人之间的争议:一是ICSID只管辖投资争议,其他类型争议无法诉诸ICSID管辖;二是原则上ICSID对非成员国当事方没有管辖权;三是ICSID上诉机构缺失、透明度问题等一度引发国际社会对ICSID的信任危机。第三,东道国属地管辖难以克服属地保护,私人合法利益难获公平救济。第四,“一带一路”独立争议解决机制系推动倡议法治化的“牙齿”和保障。第五,“一带一路”独立争议解决机制是有效维护我国相关利益的最后手段。设立“一带一路”争议解决机构(BRDSB)须重点考虑以下几个问题:第一,B
9、RDSB的管辖权范围。首先,BRDSB管辖权可从当事人适格、争议范围和双方同意三个方面进行限定。就国家间的纠纷而言,须是缔约国之间针对现行有效的“条约”的权利义务之纠纷,并由双方书面同意提交BRDSB管辖的,BRDSB方可取得个案管辖权。此处的“条约”包括缔约国之间所有现行有效的条约、公约和协定。就国家与私人之间的纠纷而言,须是缔约国和另一缔约国国民之间的争议,并由双方书面同意后,BRDSB方能取得管辖权。此处的“条约”主要包括在保护对方缔约国国民权益的投资条约、税收条约、民商事司法协助条约等。其次,关于成员国接受BRDSB管辖权的方式。可将加人BRDSB公约与接受BRDSB的管辖别而制之,即
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