“带路”法律与实践境外投融资.pdf
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1、,.aD-.金社”一带路“国际合作与促进中心“带路“法律与实践境外投融资金杜律师事务所KING&WCDD MALLESONS 金杜律师事务所成立三十周年系列丛书带路法律与实践金杜一带一路国际合作与促进中心境外投融资/003卷首语金杜“一带一路”国际合作与促进中心金杜“一带一路”国际合作与促进中心为响应国家的“一带一路”倡议,2019 年 3 月,金杜律师事务所(“金杜”)成立金杜“一带一路”国际合作与促进中心(“中心”)。这是一个集法律服务、智库研究、咨询服务、国际合作为一体的综合性专业服务平台,旨在充分发挥金杜国际化、多元化优势和创新服务模式,有效连接智库、政府和企业,为希望探索“一带一路”
2、机遇的中外参与者提供优质专业服务。金杜“一带一路”国际合作与促进中心应时而生,顺势而为,以金杜全球为依托,关注国内外市场需要,将自身掌握的全球性知识经验与“一带一路”沿线国家和地区的实践相结合,致力于打造服务“一带一路”建设的权威、独立、专业、创新、开放的国际品牌。自中心筹建和成立以来,金杜汇聚事务所各项专业资源,全面服务“一带一路”倡议,多个“一带一路”代表性项目被评选为优秀法律服务案例。中心聚焦发展前沿课题,持续发布“今日一带一路资讯”,积极推动国际合作与海外权益保护工作,围绕企业和市场需求,举办“中国企业如何打赢国际仲裁之战”等系列讲座,发布年度智库报告:聚焦“一带一路”中的法律与实践,
3、开展在“一带一路”国别项目中面临的法律问题(包括中国企业的境外投资经营合规和权益保护等)课题研究,并推出由执业经验丰富和专业能力突出的金杜资深合伙人撰写的,具有理论和实践双重意义的海外工程法律方略与实践等专业系列丛书,助力中国企业更好把握国际游戏规则、深入了解各国法律政策变化、积极应对各种法律风险,为践行“一带一路”倡议的高标准、惠民生、可持续目标建言献策。黄建雯金杜“一带一路”国际合作与促进中心主任金杜律师事务所成立三十周年系列丛书/004卷 首 语“行路难,行路难!多歧路,今安在?”复杂多变的新时代,人类命运共同体期盼着区域合作的引领者。中华民族将目光再一次转向高山与大洋的彼端,用科技创新
4、与工匠精神,为古老的丝绸之路注入新的生机。从广袤的蒙古高原到孟加拉的雨林,从巴基斯坦的河流到巴尔干的丘陵,数以万计的中国设计师、工程师和建设者,披星戴月,筚路蓝缕,修建起了道路、港口、电网和桥梁;与此同时,中国的法律工作者们也与国家一道,以自身的专业能力和对于时代的责任感,在中国和世界各国之间架起了跨境法律合作的桥梁,为“一带一路”的建设事业排除险阻,保驾护航。“欲渡黄河冰塞川,将登太行雪满山。”在遍布世界各个角落的热火朝天的建设工地之外,法律工作者与企业一道,完成尽职调查、投资结构设计、项目融资、政府审批、合规治理等诸多方面的繁杂工作,方才换来项目的顺利落地。在这一常常会持续数年的过程中,企
5、业不仅需要逾越地理、文化和语言上的鸿沟,更要在一系列的不确定性中把握航向:东道国的政治气候和财政状况、与当地股东的政商关系、项目建设带来的社会与环境风险、波涛诡谲的国际制裁规则只有具备坚定愿景的同时周全落实每个交易细节,才能驶出这一处处风急浪高的险滩,向东道国人民交出“中国建设”和“中国制造”的亮丽答卷。金杜作为最早参与到“一带一路”项目中的国际领先律师事务所,在过去十年里一直与中国的投资者、承包商和金融机构并肩而行,牵头和参与了诸多位于世界各地的工程、能源、基础设施、路桥等领域的重大项目的法律工作。每一份协议的签署,每一个交易的交割,都离不开客户的信任和支持,也离不开金杜全球网络的同事们的通
6、力合作:从北京到香港,从纽约到马德里,从墨尔本到迪拜,从东京到新加坡,来自不同法域、说着不同语言的金杜律师们充分发扬“根植亚洲、服务世界”的精神,为客户提供无缝衔接的跨境法律服务,高效统合各个服务领域和各个法域的资源,形成了横跨工程建设、投融资、反垄断和争议解决等诸多领域的全链条服务体系,并以出色的沟通能力和对于区域法律市场/005卷首语的深厚了解,无缝对接东道国的当地律师和监管部门,让天堑变成通途,让丝绸之路两端的距离不再遥远。金杜一直关注、提炼、总结“一带一路”法律动态和实践发展。自 2016 年金杜便开始筹建并设立金杜“一带一路”国际合作与促进中心,同时,金杜律师结合自身参与“带路”项目
7、的具体实践,撰写了大量“一带一路”有关法律问题与实践经验的文章。自 2017 年起,金杜以一年一部的速度陆续发布了五期“智库报告:聚焦一带一路中的法律与实践”系列出版物。2023 年是金杜律师事务所成立 30 周年,金杜律师特别梳理汇集了此前事务所发表的“一带一路”投融资、国际工程、争议解决、能源投资等方面的文章,经更新整理重新付梓、以飨读者。“带路”法律与实践 跨境投融资 是该系列丛书的第一卷。本书共收录 23 篇文章,对“一带一路”沿线国家投融资法律、营商环境、新能源项目投资等热点问题进行了探讨与解读,希望能为有意在这一领域开拓新商业机会的读者提供有益参考。本书既是金杜对于过去十年在“一带
8、一路”项目中的法律实践的回顾与总结,也是我们对于未来十年、二十年继续与中国客户一起走向世界的展望与祝愿。面对复杂多变的国际形势,我们坚信合作、发展与共赢依旧是各国人民的普遍愿望,在前途光明、任重道远的中国式现代化的征途中,我们有能力也有信心,基于此前积累的法律实务经验以及对市场的洞察,继续助力中国客户走向更广阔的天地和更光明的未来。“长风破浪会有时,直挂云帆济沧海”。吕膺昊目录金杜“一带一路”国际合作与促进中心/003卷首语/004境外投融资法律概览后疫情时代的“一带一路”投资:机会与挑战/009中国企业域外合规经营的挑战与实践/017“一带一路”下的海外投资:洞悉新审批环境下的“反向分手费”
9、/024中国企业对外投资常设机构税务问题浅析/030“一带一路”中项目融资交易的十个关注点/035以安全促发展数据出境安全评估办法解读/044中资银行境外融资从全追索融资向有限追索融资的过渡/057通过并购进行“一带一路”项目投资:买卖双方如何博弈?/060“一带一路”EPC 项目中承包商对于融资逾期风险的防范/068新能源项目投资一带一路:印度光伏产业投资的新契机/079西班牙、德国、越南可再生能源项目投资概览/085葡萄牙、爱尔兰、墨西哥可再生能源项目投资概览/097巴西、埃及、约旦、巴基斯坦可再生能源项目投资概览/107新能源汽车出海东南亚新机遇投资篇/120“带路”国家的投融资环境从战
10、略行业外商投资法的修订看俄罗斯外商投资国家安全审查态势/132一文看懂欧盟对俄制裁措施及其对中国企业的影响/137乌兹别克斯坦外商投资“三法合一”/153投资印度:通过合资合营方式开拓印度市场/158投资印度篇“印度版”VIE 协议/165哈萨克斯坦中国比特币“矿工”的新大陆/169南非可再生能源行业及监管概览/175印度尼西亚的投资前景和机遇/183境 外投融资法 律 概 览境外投融资法律概览/009后疫情时代的“一带一路”投资:机会与挑战熊进 罗海 陈岚一、全球跨境并购及中国海外投资(含“一带一路”投资):2020 年回顾及未来展望新冠肺炎疫情对 2020 年全球并购市场产生了重大影响。根
11、据 Mergermarket 的数据,北美、拉美、欧洲、中东与非洲市场的并购金额与 2019 年同期相比分别下降了 47%,59.6%,20.7%以及 47.3%1。但是,疫情是否也对中国境外投资产生了重大影响,从不同统计口径的数据来看,似乎分歧较大:商务部的统计显示,2020 年我国对外全行业直接投资 9169.7 亿元人民币,同比增长 3.3%2;晨哨网的数据显示,2020 年中资进行海外并购共计 387 宗,其中 280 宗披露了交易金额,披露金额合计 759.87 亿美元,交易宗数同比下降 3.7%,披露交易金额同比下降 14.73%;Mergermarket 的数据显示,2020 年
12、中企境外并购总值为 325 亿美元(187 单),较上年同期下降 48.6%3。但是,各家机构的数据都显示,伴随着部分国家和地区的疫情得到有效控制,在经历了 2020 年第二季度的骤降后,全球并购市场从第三季度开始逐渐回暖,接近年底,市场交投情绪明显改善。同时,各机构的市场调研显示,交易撮合机构与参与方一致认为,全球跨境并购市场将在 2021 年逐步复苏并强势回升,2022 年的数据也印证了这一观点。4值得关注的是,据商务部研究院数据,2020 年,中国境内投资者在“一带一路”沿线的 58 个国家实现非金融类直接投资 177.9 亿美元,同比增长 18.3%,占同期总额的16.2%,较上年占比
13、提升 2.6 个百分点,主要投向新加坡、印度尼西亚、越南、老挝、马1 数据来源:Mergermarket,Global&Regional M&A Report 1Q-3Q2020。2 http:/ 数据来源:Mergermarket,中国内地及香港,并购趋势概述(2020 年度)。4 http:/ Baker Tilly 在其2020 年亚太并购市场观察6中的调研结论也基本保持一致。该报告认为,“随着新冠病毒持续对全球经济产生影响,全球并购活动下降;但是,亚太地区为投资者展现了一丝希望与机会在抵御疫情与微观经济的不确定性带来的风暴上,亚太地区可能会比全球其他市场做得更好;基于对该区域抗压性的信
14、心,交易撮合者对该区域未来的并购仍然有信心”。同时,“58%的受访者表示,亚太地区的经济复苏速度将快于北美和欧洲;以及 90%的人认为东南亚拥有亚太地区最大的并购机会。”二、后疫情时代“一带一路”投资面临的挑战进入 2021,全球疫情仍然在持续发展的过程中(包括第二波疫情以及变异病毒的出现),导致世界主要经济体仍然无法全面有效恢复社会及经济的正常运转。虽然中国及世界主要经济体都已经分阶段开始疫苗注射计划,但由于疫苗供应的短缺以及疫苗注射的后勤问题等,在全球范围内有效控制和消除疫情仍然需要一定的时间。疫情使世界经济遭受重创,加剧了各国之间以及主要经济体内部不同利益阶层之间的矛盾。同时,国际地缘政
15、治的对抗与分化也日趋明显。这些因素的叠加效应已经并将持续给未来跨境交易带来诸多不确定因素。近期“一带一路”沿线国家发生了若干政局不稳事件,折射出在“一带一路”沿线国家进行投资必须特别关注并防范国别风险问题。从具体交易层面来看,疫情也为跨境投资交易中的尽职调查、估值及风险划分和交易进程管理等带来了诸多挑战。后疫情时代的尽职调查,需要考虑如何解决无法进行现场尽调的挑战,以及疫情对于资产的影响。在无法进行现场尽调的交易中,投资者需要考虑如何有效实现对标的资产的深度了解,挖掘潜在的解决方案,包括寻找自己熟悉的标的(因此可考虑无需现场尽调),以及积极探索运用全球主要数据库服务提供商提供的云端技术解决方案
16、。为了全面了解疫情对被收购资产带来的影响,投资者需要增加尽调的深度与广度,对疫情带来的特殊问题进行针对性的尽职调查,包括历史数据的差异、政府补贴、疫情期间雇员合规问题、重大合同的违约问题以及不可抗力条款的适用问题等。对资产的估值预期成为买卖双方博弈的一个重点。一方面,很多企业的业务和财务状5 https:/ Global dealmakers:Asia-Pacific M&A market update 2020,Baker Tilly International.境外投融资法律概览/011况与“疫情前”相比发生了很大变化,有的资产甚至出现资不抵债或现金流问题导致被迫低价出售。因此,市场博弈的
17、天平更多向买方倾斜导致买方议价能力增强;另一方面,投资人希望借助“买方市场”的优势尽量压低出价,并对疫情未来持续的时长和对行业的影响持更加谨慎的态度,这些因素都增加了交易推进和谈判的难度。同时,受到疫情的影响,大部分交易很难通过典型的“竞标或拍卖流程”来进行,而只能通过“一对一谈判”的方式来进行,客观上也导致交易进程变得非常漫长并充满不确定性。尤其是,主要经济体在疫情期间均出台了临时或永久性的法规,大幅度强化对外商直接投资的国家安全审查。由于远程办公等因素的影响,相关政府部门的审批效率也受到严重影响。监管审批趋严以及更加不可控的时间表,都使得在疫情环境下进行复杂的跨境交易产生更大的风险与不确定
18、性,也给买卖双方如何划分相关的风险带来巨大挑战。三、后疫情时代“一带一路”投资面临的机会尽管全球经济仍然笼罩在疫情带来的不确定性与风险之中,我们认为后疫情时代“一带一路”投资同时也面临众多“利好”预期与机会。全球及中国经济总体向好由于疫情的严重影响,全球消费受到很大抑制。因此,市场普遍的预期是,一旦在全球范围内完成大规模疫苗注射,全球消费者的信心与实际支出将会出现大幅度反弹,为全球经济的复苏带来强有力的支撑。宏观经济方面,得益于良好的疫情控制,亚太地区主要经济体的经济恢复较快。就中国而言,疫情期间中国出口强势反弹,人民币对美元回升明显。2021 年 3 月份召开的“两会”,中国政府谨慎乐观地提
19、出了 2021 年 6%以上的 GDP 增长目标,而这一年实际增长数据为8.4%,显示中国经济总体向好。7 区域机会为了应对地缘政治的变化,中国政府也在强化区域性合作战略。2020 年 11 月由中国与其他 14 个亚太国家签署的区域全面经济伙伴关系协定(RCEP)标志着全球体量最大的自贸区正在形成;同年 12 月 30 日,中欧领导人共同宣布完成了中欧双边投资协定的谈判。相关协议尚未被正式批准生效,因此仍然存在不确定性。87 2021 年中国 GDP 较上年增长 8.4%(国家统计局关于 2021 年国内生产总值公告,2022 年 12 月 27 日,http:/ 目前该协定因中国新疆人权问
20、题及由此引发的欧盟对华制裁和中国对欧反制裁,被欧洲议会无限期冻结。金杜律师事务所成立三十周年系列丛书/012但是,他们带来的想象空间巨大,值得中国“一带一路”投资人的高度关注。有吸引力的估值,宽松的融资环境疫情让众多企业承担了较大的业绩和现金压力,导致其出售资产意愿增强且估值预期发生调整。对于中国的产业与财务投资人而言,这是以较低的价格获得优异资产的良好窗口期。而各国央行为应对疫情所实施的低利率与量化宽松政策,为跨境并购提供了非常宽松的财务与融资环境。尤其是,对于中国上市公司而言,2020 年年中开始,受到监管政策的利好刺激、宽松的融资环境以及宏观经济好转等多重影响,上市公司的估值不断大幅度提
21、升(尤其是半导体等特定行业),这些企业海外收购(包括行业整合)的意愿强烈。新兴行业机会虽然疫情对全球经济造成了巨大冲击,但也因此催生了远程办公、在线教育、在线医疗、生鲜物流等众多新的商业模式与行业。根据 Mergermarket 的调研,疫情期间,科技、电信、能源等板块是全球并购市场的热点。同时,TMT、消费品、工业与化工业(包括汽车)、医药、商务与金融服务业等成为 2021 年全球并购市场的主要驱动力。这些行业板块与中国经济的战略发展方向高度契合,势必成为中国投资人所青睐的投资对象。四、应对不断变化的监管审批(一)中国主要投资目的国监管审批的变化我们注意到,近期中国主要投资目的国均在不同程度
22、上加强了对外商投资的监管,总体呈现出审查时间变长、审查范围扩大、审查力度加强的趋势。以下为我们对中国主要投资目的国监管政策变化的总结:1.美国 监管升级的新政:最新改革后的(外国投资风险评估现代化法(FIRRMA)将CFIUS 的管辖权进一步扩大,包括加入对敏感政府军事设施附近的土地相关的交易的审查,以及外国人在特定涉及关键技术、关键基础设施及敏感个人资料的行业(TID 业务)取得指定权利的非控制性投资。申报机制:主要建立在自愿申报的基础上(但 CFIUS 有主动审查权),涉及特定行业的投资则适用强制性申报。强制性申报:适用于特定涉及 TID 的美国业务。境外投融资法律概览/0132.澳大利亚
23、新政动态:澳大利亚于 2021 年 1 月 1 日起实施新外国收购与兼并法(ForeignAcquisitions and Takeovers Act)。新政概览:新外国收购兼并法调整了国家安全审查制度,将外国投资金额审批门槛降至 0 澳元;有意收购“国家安全业务”直接权益的外国人士必须在投资前通知财长以获批准;部分投资基金将免受国家利益审查;加强澳大利亚政府执法权力和处罚力度;建立外商所有权登记册制度,以及更严格的追踪规则;对股票回购或选择性减资导致的权益增长要求强制性审批;缩小放贷豁免的范围。3.英国新政动态:2022 年 1 月 4 日,英国国家安全和投资法正式生效,是英国首个针对国家安
24、全与外商投资的独立审查制度。新政概览:1)适用范围扩大:适用于英国的目标实体或特定资产的收购,及对在英国境内开展活动或向英国境内提供商品或服务的外国实体或特定资产的收购;2)建立“触发事件-自愿申报”机制:通过交易获得一定比例股权或投票权、获得通过或否决决议的投票权、对实体施加关键影响时,由交易主体自愿申报;3)17个敏感行业(如能源等)在满足触发事件时,适用强制申报义务;4)介入权安排:商业、能源及工业策略部(BEIS)的下属机构投资安全部(ISU)有权在了解到某触发事件后的 6 个月内行使介入权(call-in),但不得晚于触发事件后 5 年(落入强制申报范围不适用)。4.法国新政概览:自
25、 2020 年 4 月 1 日起,法国外商直接投资制度(FDI)的适用范围显著扩大。该变化包括将“战略性行业”的范围扩大,同时对非欧盟或欧洲经济区投资者的审批要求的触发标准(即所有权标准)降低至 25%。法国经济部于 2022年 9 月发布关于法国 FDI 审查程序的指南,明确了适用法国 FDI 的三项累加标准:1)一项投资,2)一个或几个外国投资者,3)在法国从事敏感活动。补充措施:针对新冠疫情,将生物技术纳入须受筛查的关键技术清单。将申报门槛由 25%降低至 10%(只适用于非欧盟投资者对上市公司进行的收购,直至2020 年底)。实施一个专门的独立程序以审查该等收购(如有必要,在进行较短的
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