第六章--外商投资企业法律制度.doc
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4、、外商投资企业的概念和特征(一)概念外商投资企业是指依照中国法律,在中国境内由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资设立的企业。(二)法律特征1.以外国投资者为必备投资主体2.必须是在我国境内设立的企业3.是依据我国有关的外商投资企业法律设立的企业,而不是依据外国法律所设立的企业4.是外国投资者在我国的私人直接投资5.必须经过我国法律所规定的政府机关审查批准,并到我国工商行政管理部门办理登记手续6.是具有中国国籍的企业,只能受中国法律管辖,而不能受外国法律管辖二、外商投资企业法的概述(一)概念和立法1.概念和调整对象 外商投资企业法是指调整外商投资企业在设立、管理、经营和终止等过
5、程中产生的经济关系的法律规范的总称。调整对象:1)外国投资者与中国投资者之间企业内部关系2)外商及外商投资企业与中国政府之间的关系2.目前,我国没有一部统一的外商投资企业法,而是采取分别立法的方式进行立法。如:中外合资经营企业法中外合作经营企业法外资企业法(二)基本原则p661、维护国家主权 原则2、平等互利原则3、参照国际惯例第二节 中外合资经营企业法 一、中外合资经营企业的概念和特征(一)概念中外合资经营企业简称(股权式)合营企业,是指中国合营者和外国合营者依据中国法律,在中国境内共同投资、共同经营,按照投资比例分配利润和分担风险的企业。中国合营者必须是中国公司、企业和其他经济组织。外国合
6、营者除了是外国公司、企业或其他经济组织之外,还可以是外国个人,也包括港、澳、台地区的公司、企业或其他经济组织和个人。(二)特征中外合资经营企业具有以下四个特征:1.合营企业由中外合营者共同举办2.合营企业是经中国政府机关批准设立的中国法人3.合营企业是股权式企业4.合营企业的组织形式为有限责任公司二、中外合资经营企业的设立(一)设立的条件1. 设立合营企业的条件申请设立合营企业,必须符合下列一项或多项要求:(1)采用先进技术设备和科学管理方法,能增加产品品种,提高产品质量和产量,节约能源和材料;(2)有利于企业技术改造,能做到投资少、见效快、收益大;(3)能扩大产品出口,增加外汇收入;(4)能
7、培训技术人员和经营管理人员。中外合资经营企业应能促进中国经济的发展和科学技术水平的提高,有利于现代化建设。申请设立中外合资企业有下列情况之一的,不予批准:有损中国主权的;违反中国法律的;不符合中国国民经济发展要求的;造成环境污染的;签订协议、合同、章程显属不公平,损害合营一方利益的。(二)设立的程序1.有中国合营者提出项目建议书,并报审批机关审批。2.提出项目可行性研究报告并报批。3.签订合营协议、合同、章程等有关文件并报国家对外经济贸易主管部门审查批准。4.办理企业注册登记。三、中外合资经营企业的组织形式与注册资本(一)合营企业的组织形式 “合营企业的形式为有限责任公司”(二)注册资本与投资
8、总额1.注册资本:是指为设立合营企业在登记机关登记的资本总额,应为合营各方认缴的出资额之和。认缴的出资额是指合营各方为设立合营企业同意投入的资金数额。合营企业注册资本要符合以下两条要求:合营企业在合营期内不得减少其注册资本。在合营企业的注册资本中,外国合营者的投资比例不能低于252.投资总额:是指根据合营企业合同及章程规定的生产规模,需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和投资总额要大于注册资本四、中外合资经营企业的出资方式及出资期限(一)出资方式货币:人民币或外币(外国合营者只能以外币缴付出资)实物:建筑物、厂房、机器设备或其他物料工业产权、专有技术中方可以用土地使用权作价出资(二)出资期
9、限合营各方应当在合营合同中约定出资期限,合营各方应按合同规定的期限缴清各自的出资。合营合同可以选择两种出资期限。合营合同中规定一次缴清出资的,合营各方应在营业执照签发之日起6个月内缴清;合营合同中规定分期缴付出资的,合营各方第一期出资,不得低于各自认缴出资额的15,并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。一方逾期未缴或未缴清的,视同违约方放弃在合营合同中的一切权利,自动退出合营企业。合营各方缴付出资额后,应由在中国注册的会计师验资,出具验资报告后,由合营企业据以发给出资证明书。五、中外合资经营企业的组织机构(一)最高权力机构 董事会董事会是中外合资经营企业的最高权力机构董事会人数由合营各方协
10、商确定,但不得少于三人(二)经营管理机构(执行机构)经营管理机构由总经理一人和副总经理若干人组成总经理、副总经理由合营企业董事会聘请,可以由中国公民担任,也可以由外国公民担任六、中外合资经营企业的期限、解散与清算(一)合营期限,有两种情况:举办合营企业,属于下列行业或情况的,合营各方应当依照有关规定,在合同中约定合营期限。服务性行业从事土地开发及经营房地产的从事资源勘察开发的国家限制投资项目的法律、法规规定其他需要约定合营期限的国家允许的投资项目,除上述行业或情况以外的,合营各方可以约定合营期限,也可以不约定合营期限(二)合营企业的解散(1)合营期限届满(2)企业发生严重亏损,无力继续经营(3
11、)合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务,致使企业无法继续经营(4)因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失,无法继续经营(5)合营企业未达到经营目的,同时又无发展前途(6)合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现(三)合营企业的清算当合营企业宣告解散时,必须对合营企业依法进行清算。(1)普通清算能够自行组织清算委员会进行清算的,适用于普通清算程序(2)特别清算合营企业不能自行组织清算委员会进行清算或者依照普通清算的规定进行清算出现严重障碍的,合营企业权力机构、投资人或者债权人可以向审批机关申请进行特别清算第三节 中外合作经营企业法一、中外合作经营企业法概述(一)概念及特征1.概
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