2005年司法考试试题分析(二).doc
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4、商店购买一款手机,价值4000元人民币。三天之后,杰克逊在另一商店发现该款手机的价格便宜许多,便到前一商店要求退货,被拒绝。杰克逊遂向上海某法院起诉,理由是根据其本国法,男子满20岁为成年人,自己未届成年,购买手机行为应属无效。对此,下列哪一种说法是正确的?(试卷一第一题第37题) A认定杰克逊的行为无效,手机可以退货 B认定杰克逊的行为有效,手机不能退货 C认定杰克逊为限制行为能力人,但因本案所涉金额不大,判购买行为有效 D法院应根据1980年联合国国际货物销售合同公约处理该案 【答案】B 【详解】这可以说是2002年试卷一第62题的翻版。2002年的试卷一第62题是: 甲国公民汤姆19岁,
5、1989年在我国境内购买了一件民间工艺品,价值1500元,现汤姆以其本国法上20岁为成年才具有行为能力为由,要求解除合同。我国法院在审理此案时应如何处理? A汤姆的行为无效,可以解除合同,买卖不成立 B汤姆的行为有效 C法院可以适用1980年国际货物买卖合同公约处理该案 D合同成立 最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第180条规定:外国人在我国领域内进行民事活动,如依其本国法律为无民事行为能力,而依我国法律为有民事行为能力,应当认定为有民事行为能力。中华人民共和国民法通则第十一条第一款规定:十八周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动
6、,是完全民事行为能力人。所以,杰克逊(汤姆)应当依我国法律被认定为有民事行为能力,其行为有效,不能退货。 联合国国际货物销售合同公约第2条规定:本公约不适用于以下的销售: ()购供私人、家人或家庭使用的货物的销售,除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用。据此,法院不能根据该公约处理此案,D选项也不正确。(周庆华) 8.中国籍公民张某与华侨李某在某国相识后结婚并定居该国。10年后张某在定居国起诉离婚,但该国法院以当事人双方均具有中国国籍为由拒绝受理该案。张某遂向自己在中国的最后居住地法院起诉。依我国法律及相关司法解释,下列哪一个选项是正确的?(试
7、卷一第一题第38题) A因双方在定居国结婚,不应受理 B因双方已定居国外10年,不应受理 C该中国法院有权受理 D告知双方先订立选择中国法院管辖的书面协议 【答案】C 【详解】最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第十四条规定:在国外结婚并定居国外的华侨,如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理,当事人向人民法院提出离婚诉讼的,由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。根据题意可知,张某和李某均具有中国国籍,在国外结婚并定居,而且是在该外国法院拒绝受理后,张某向其在中国最后的居住地法院起诉,完全符合该司法解释的规定。据此可知,只有C选项可以入选。另外,
8、还有一个简单的方法,因为张某和李某是华侨,民事诉讼双方均具有中国国籍,所以中国一定有管辖权,该题又是单项选择题,C选项正确,其它选项错误。 【评论】此题表面上是考察司法解释的法条规定,但其实是考察涉外婚姻案件的管辖权问题。所以,考生在以后的复习中,应该注意复习该知识点,并注意司法解释的其它相关规定,比如该解释第12条规定:夫妻一方离开住所地超过一年,另一方起诉离婚的案件,由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年,一方起诉离婚的案件,由被告经常居住地人民法院管辖;没有经常居住地的,由原告起诉时居住地的人民法院管辖。 第13条规定:在国内结婚并定居国外的华侨,如定居国法院以离婚诉讼须由
9、婚姻缔结地法院管辖为由不予受理,当事人向人民法院提出离婚诉讼的,由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。 第15条规定:中国公民一方居住在国外,一方居住在国内,不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼,国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉,国内一方向人民法院起诉的,受诉人民法院有权管辖。 第16条规定:中国公民双方在国外但未定居,一方向人民法院起诉离婚的,应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。 9.在某一民事案件的审理过程中,原告一方因无法获得作为档案材料存放在某单位的证据,申请法院进行调查。庭审中对该证据的质证应当如何进行?(试卷三第一题第42题) A应当由原、
10、被告双方进行质证 B应当由被告与法院进行质证 C应当由被告与保管该证据的单位进行质证 D法院对该证据进行说明,无需质证 【答案】A 【详解】本题的关键在于是否掌握人民法院依当事人申请调查的证据,由一方当事人在庭审中提出。换句话说,虽然在形式上该证据是人民法院调查取得的,但由于该证据应当由当事人自行收取,只是由于一些客观原因(该证据系有关单位存放的档案材料)而由人民法院进行收集调取,实质上应按当事人收集调取的证据对待,理应在庭审时由原、被告双方进行质证,故A选项为本题正解。 B选项由被告与法院进行质证,C选项由被告与保管该证据的某单位进行质证。只要考生知道质证是当事人之间在庭审中进行的诉讼活动,
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