第九讲--行政许可二.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第六节 行政许可的实施程序,据,现代快报,2004,年,9,月,14,日报道，目前长江三角洲地区土壤污染严重，除了农药污染、重金属污染外，一些罕见的致癌化学有机污染物的出现更让专家忧心忡忡。,厦门,PX,项目：,总投资额,108,亿元人民币，作为厦门“有史以来最大工业项目”，该项目由翔鹭集团及其关联企业腾龙芳烃投资，于,2006,年,11,月开工，原计划,2008,年投产，投产后每年的工业产值可达,800,亿元人民币。,上海磁悬浮散步：向西延长磁悬浮线路的沿线小区部分市民聚集在人民广场，表达自己对磁悬浮通过家门口的看法。两周前，上海市规划局和环保局分别在自己的网站上公示了经过优化后的机场联络线草案和环评报告。虽然避开了一些人口集中区，并在部分市区隧道下埋，但轨道最近距民居只有,30,米，受影响的业主们担心，自己将会生活在一个不安全的电磁辐射环境里。,按照行政许可的设定原则，为保护我们的健康与洁净的环境，我国已经设定了相应的环境许可制度，但为什么会出现土壤等被严重污染的普遍现象呢？根本原因在于政府在实施行政许可时出了问题，对于是否上一个关系公众利益的项目，往往不举行听证，也不让人大常委会来讨论决定，而是政府领导为了追求片面的经济发展由一人拍板决定。如此下去，昔日土壤肥沃、物产丰富的,“,鱼米之乡,”,，就将迅速变成无法清理的垃圾场，这样下去，我们的子孙后代将不得不选择移民。一句话，经济的快速发展，不能以牺牲人们赖以生存的土壤和环境为代价，不能污染环境，更不能走,“,先发展、后治理,”,的路。行政许可机关在实施行政许可时绝对不能受地方政府领导的政策所左右，而应严格依法实施行政许可。,第六节 行政许可的实施程序（一般规定）,一、申请与受理,1,、,申请方式,：可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。,2,、行政机关的,公示与诚信义务,：应当将法律、法规、规章规定的有关行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等在办公场所公示。申请人要求行政机关对公示内容予以说明、解释的，行政机关应当说明、解释，提供准确、可靠的信息。,3,、,行政机关对申请的处理,：（,1,）申请事项依法不需要取得行政许可的，应当即时告知申请人不受理；（,2,）申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知申请人向有关行政机关申请；（,3,）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正；（,4,）,申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在,五日内,一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理；,（,5,）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请（即受理的条件）。,行政机关受理或者不予受理行政许可申请，应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。,问题,如果行政机关于,2004,年,9,月,20,日收到许可申请，并于,2004,年,9,月,22,日告知申请人补正第一份材料，申请人于,2004,年,9,月,27,日递交补正的第一份材料时，又被告知补正第二份材料。此时，受理之日应按,9,月,20,日计算，还是按,9,月,27,日计算呢？我们认为，从许可法的精神来看，应视行政机关,9,月,22,日一次性告知了要补正的材料，而申请人于,9,月,27,日补交了相应的材料，该天应视为受理日。,行政许可的实施程序（一般规定）,二、审查与决定,1,、行政机关对行政许可申请进行审查时，,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知该利害关系人,。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取申请人、利害关系人的意见。,2,、行政机关作出的准予行政许可决定，应当予以公开，公众有权查阅。,3,、除可以当场作出行政许可决定的外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起,二十日内,作出行政许可决定。二十日内不能作出决定的，经本行政机关负责人批准，可以延长十日，并应当将延长期限的理由告知申请人。但是，法律、法规另有规定的，依照其规定。,4,、依照本法第二十六条的规定，行政许可采取,统一办理或者联合办理、集中办理的，办理的时间不得超过,四十五,日,；四十五日内不能办结的，经本级人民政府负责人批准，可以延长十五日，并应当将延长期限的理由告知申请人。,5,、依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政机关决定的行政许可，下级行政机关应当自其受理行政许可申请之日起,二十日内,审查完毕。但是，法律、法规另有规定的，依照其规定。,例：南方某经济特区市曾统计，一个高科技企业从提出可行性研究报告到竣工投产，中间要经过个部门的审批，递交个报告，盖个公章，最少需要个月。,行政许可法,的实施，将告别此种漫长的等待。以工商为例，目前工商总局根据许可法对企业登记程序进行了调整，申请企业登记只要发个电子邮件就行了，工商部门需要什么材料必须一次告知申请人，如果材料齐全、合法，最快当天就能办完手续。,第六节 行政许可的实施程序（一般规定）,三、听证,1,、必须举行听证的情形：公听会,法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。,如：江苏省教育厅就提高中小学杂费标准举行的听证。,2,、一般的,听证会,行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的，行政机关应当在,二十日内,组织听证。申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用。,第六节 行政许可的实施程序（一般规定）,3,、听证规则,一般的听证会按照下列程序进行：,（,1,）,通知,：行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要时予以公告。,（,2,）,听证应当公开举行,。,（,3,）,内部职能分离与回避,：行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人；申请人、利害关系人认为主持人与该行政许可事项有直接利害关系的，有权申请回避。,（,4,）,听证的进行,：举行听证时，审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由，申请人、利害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证；,（,5,）,听证笔录与“行政案卷排他性”规则,：听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。,行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。,第六节 行政许可的实施程序（一般规定）,问题是：,（一）“个别听证”,何处寻？,行政机关作出不利于“单个”被许可人的变更、撤销或撤回许可的决定。,（二）“公听会”程序在哪？,公听会程序设置的重点是如何充分保证社会公众尤其是持有不同意见的人有一个陈述意见的机会。,（三）挂一漏万的“审判”型听证,听证通知的内容规定不全、确定听证时间与地点应遵循的原则不清。,一律公开听证过于绝对。,关于回避的规定存在重大缺失。,有关听证主持人权力与当事人权利的规定模糊，不利于听证程序的顺利进行。,其他遗漏。,四、行政许可的变更与延续,（一）行政许可的变更,被许可人要求变更行政许可事项的，应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请；符合法定条件、标准的，行政机关应当依法办理变更手续。,（第,49,条）,（二）行政许可的延续,被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可,有效期届满三十日前,向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是，,法律、法规、规章,另有规定的，依照其规定。,行政机关应当根据被许可人的申请，在该行政许可,有效期届满前作出是否准予延续,的决定；,逾期未作决定的，视为准予延续,。,（推定规则有利有弊！尤其是对于必须以书面形式作出的许可以及有明确期限的许可证，当事人的权利实质上难以得到保障）,第七节 行政许可的实施程序（特别规定）,一、“赋权”许可程序,对,有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等,，需要赋予特定权利的许可事项,，行政机关应当通过,招标、拍卖,等公平竞争,的方式作出决定。但是，,法律、行政法规,另有规定的，依照其规定。,行政机关通过招标、拍卖等方式作出行政许可决定的具体程序，依照有关,法律、行政法规,的规定。,行政机关按照招标、拍卖程序确定中标人、买受人后，应当作出准予行政许可的决定，并依法向中标人、买受人颁发行政许可证件。,行政机关违反本条规定，不采用招标、拍卖方式，或者违反招标、拍卖程序，损害申请人合法权益的，申请人可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。,第七节 行政许可的实施程序（特别规定）,问题是：,（一）任何“赋权”许可都可适用招标、拍卖方式吗？,（二）其他公平竞争方式有哪些？,1,、比较听证,2,、竞争性谈判,3,、竞争性询“价”方式,（四）“赋权”许可证可交易吗？,（五）受委托进行招标、拍卖的人违反招标、拍卖程序的法律后果是否应由行政机关承担？,例,上海是目前全国惟一采用车牌拍卖措施的城市，该项措施始于,2000,年。自,03,年以来，车牌价格持续走高，,07,年,4,月的车牌平均中标价已达到,4.5492,万元，严重阻碍了中低档轿车进入上海人的家庭，引起了许多争议。为有效配置公共资源，实现公共利益的最大化，在公共行政中引入拍卖手段极为必要，但拍卖手段的使用也要具备相应的条件。如果拍卖将损害公民的平等权、影响市场自由公平竞争、造成社会不公，则必须放弃拍卖手段。,案例分析,根据,2003,年,9,月,18,日,南方周末,报道：,2003,年,9,月,4,日，蚌埠市将,200,多个新书报亭的经营权对全市下岗工人招标拍卖，价高者得。拍得新书报亭的人，可以获得,5-8,年的经营权。问题是，为解决下岗工人就业问题，能否采取拍卖的方式竞取书报亭的经营权？蚌埠市报刊零售厅整顿工作领导小组（以下简称“领导小组”）采取的做法是：对于,2001,年之后才开始经营书报亭的经营者，可以按照竞拍的底价购买；身有残疾的原经营者可以按照竞拍底价的,8.5,折购买；对于下岗的单亲家庭可以在竞拍时享受,3000,元的优惠；证件俱全的原经营者可以享受,2000,元的优惠，证件不全的原经营者可以享受,1000,元的优惠；对于没能获得书报亭经营权的原经营者，整顿小组定下来的补偿标准是每户,1000,元。最后，在,9,月,4,日的拍卖中，,33,户书报亭原经营者流标，,20,多户原经营者没有参加投标。请结合本案就,行政许可法,有关采取拍卖方式核发许可证的规定加以评析。,案例分析,开办“,120”,急救中心，是医疗机构救死扶伤的一项公益事业，同时也能给医疗机构带来一定收益，为使责任专一，趋利避害，防止因混乱而耽误抢救病人的机会，各地政府部门对“,120”,急救事业实施行政管理，规定在一个行政区域内只允许一家医疗机构开办“,120”,急救中心，开通“,120”,急救电话。湖南省卫生厅、省邮电局联合发文规定，只有功能较全，医疗急救水平较高，,且急诊科已达标的综合医院，在经县卫生局指定并报地、市卫生行政主管部门批准后，,才能获得开通“,120”,急救电话的特许权；邮电部门对于获得特许权的医疗机构是否符合文件的规定进行审查，并决定是否给其开通“,120”,急救电话。湖南省溆浦县中医院于,1997,年,8,月,15,日经湖南省卫生厅确认为是一所功能较全、急诊科已达标的二级甲等综合医院，具备设置急救中心的条件。同年,12,月,8,日，溆浦县卫生局指定县中医院开办急救中心，开通“,120”,急救电话。同日，县中医院向县邮电局提交了,关于开通“,120”,急救专用电话的报告,，并经县长和主管副县长批示同意。同年,12,月,13,日，县邮电局为县中医院安装了“,120”,急救电话，但是该电话一直未开通。,1998,年,7,月,20,日，县邮电局为没有经过卫生行政主管部门指定和审批的溆浦县人民医院开通了“,120”,急救电话。同年,7,月,27,日，县中医院再次书面请求县邮电局开通“,120”,急救电话，县邮电局仍拒绝开通。县中医院不服，向法院起诉。,为,避免出现本案中的问题，行政许可机关在实施行政许可时，应当怎样做？,比较听证是美国,1946,年阿什巴克尔案件所树立的原则，该案案情如下：联邦通讯委员会先后收到两个公司请求广播执照的申请，这两个公司在邻近不远的地方，申请使用的频率相同。由于两个频率互相干扰，所以电讯委员会只能批准其中一个申请。电讯委员会在未经听证批准一个执照以后，才通知另一公司举行听证，从而使这种听证变成对电讯委员会决定不发生作用的虚伪的听证。最高法院最后确定了这样一个原则：多数人同时申请某一物质上或经济上互相排斥的事项，在不能容纳几个执照同时存在的时候，行政机关只能批准其中的一个或少数几个时，行政机关在决定之前，必须举行联合的比较听证，在听取和审查各申请人的辩论和证据以后才能作出决定。例如发放某地方的煤气管道执照，必须举行比较的听证，以便作出最符合公共利益的决定。在我国，同样存在迫切需要建立比较听证制度的领域，例如申请博士点、申请国家社科基金课题、政府采购、土地使用权出让、申请烟草专卖许可等领域。,二、资格资质许可程序,对于,赋予公民特定资格的许可,，依法应当举行国家考试的，行政机关根据,考试成绩和其他法定条件,作出行政许可决定；赋予法人或者其他组织特定的资格、资质的，行政机关根据申请人的专业人员构成、技术条件、经营业绩和管理水平等的考核结果作出行政许可决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。,公民特定资格的考试,依法由行政机关或者行业组织实施，,公开举行,。行政机关或者行业组织应当,事先公布资格考试的报名条件、报考办法、考试科目以及考试大纲,。但是，,不得组织强制性的资格考试的考前培训，不得指定教材或者其他助考材料,三、其他特别规定,1,、技术审定程序（见,55,条）,2,、设立登记程序：对,企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的许可事项,，申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的，行政机关应当当场予以登记。但需要对申请材料的实质内容进行核实的除外。（第,56,条）,3,、有数量限制的行政许可程序，两个或者两个以上申请人的申请,均符合法定条件、标准,的，行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定,。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定,。,（,第,57,条）,第八节 监督检查中的特殊规定,行政许可法,第,60,条,-,第,65,条为监督检查的一般规定，涉及行政机关对被许可人的活动进行监督检查的权力和义务，因此，这里只重点介绍有关的特殊规定。,事例,一家月饼生产企业的老板曾经对记者大倒苦水：“我最头疼的就是应付各种各样的检查，前脚送走了这个部门执法的，后脚就迎来了那个部门执法的。来的都是大爷，谁也得罪不起。”出现这种现象的原因是执法机关实施监督检查时随意扰民，从而增添了被许可人的负担。,行政许可法,第,63,条规定：“行政机关实施监督检查，不得妨碍被许可人正常的生产经营活动，不得索取或者收受被许可人的财物，不得谋取其他利益。”如果行政机关严格按照许可法的规定实施监督检查，我们相信不会产生扰民的现象。,第八节 监督检查中的特殊规定,一、对公务特许中的受特许人的监督检查,取得直接关系公共利益的特定行业的市场准入行政许可的被许可人，应当按照国家规定的服务标准、资费标准和行政机关依法规定的条件，向用户提供安全、方便、稳定和价格合理的服务，并履行普遍服务的义务；未经作出行政许可决定的行政机关批准，不得擅自停业、歇业。（见第,67,条，即,法国的公务特许,，仍然要遵循公务的一般原则。供电公司实质上就属于公务特许人）,二、自检制度,对直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施，行政机关应当督促设计、建造、安装和使用单位建立相应的自检制度。,按照这一要求，电力设施的管理者就应当建立自检制度。,行政机关在监督检查时，发现直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施存在安全隐患的，应当,责令停止建造、安装和使用,，并责令设计、建造、安装和使用单位立即改正。（第,68,条）,问题：“责令停止使用”是否属于行政处罚？以油罐站一案为例，特殊情况下的责令停止使用应不应该有补偿规定？,第八节 监督检查中的特殊规定,三、行政许可的撤销,第六十九条 有下列情形之一的，,作出行政许可决定的行政机关,或者其,上级行政机关,，,根据利害关系人的请求,或者,依据职权,，,可以撤销,行政许可（,应不应该有期限限制？,）：,（,1,）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；,（,2,）超越法定职权作出准予行政许可决定的；,（,3,）违反法定程序作出准予行政许可决定的；,（,4,）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；,（,5,）依法可以撤销行政许可的其他情形。,被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，,应当,予以撤销。,依照前两款的规定,撤销行政许可，可能,对公共利益造成重大损害的,，,不予撤销,。,依照本条第一款的规定,撤销行政许可,，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予,赔偿,。,依照本条第二款的规定,撤销行政许可的，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护,。,第八节 监督检查中的特殊规定,四、行政许可的注销,第七十条 有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：,（,1,）行政许可有效期届满未延续的；,（,2,）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；,（,3,）法人或者其他组织依法终止的；,（,4,）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的；,（,5,）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的；,（,6,）法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。,问：是否存在依职权与依申请的注销？是否有必要借鉴国外做法，在注销前确立一定期限的公告异议期，以保障第三人利益？,第九节 法律责任,一、行政机关违法实施行政许可的法律责任,1,、行政处分（针对直接负责的主管人员和其他直接责任人员）,2,、追究刑事责任,3,、承担赔偿责任。,第,76,条：行政机关违法实施行政许可，给当事人的合法权益造成损害的，应当依照国家赔偿法的规定给予赔偿。,第九节 法律责任,案例,工商局违法注销飞云公司损害赔偿案,原告北京拿泰来咨询有限责任公司,(,以下简称拿泰来公司,),于,2001,年与飞云公司签订了一份房地产项目权益转让协议，后来，因飞云公司原因转让协议被迫解除，但原告拿不回给付飞云的,50,万元转让费。,2002,年,3,月，原告向法院起诉飞云公司，要求其还钱。就在法院审理此案期间，西城工商分局在,2002,年,4,月,19,日核准注销了飞云公司。由于飞云企业在法律上已经不存在，法院只好驳回原告的起诉。原告注意到飞云公司申请注销企业登记注册书中有飞云公司主管部门北京市西山农场的承诺：“飞云公司债权债务已清，如有债权债务纠纷，由本主办单位负责。”但只有公章，没有法定代表人签字。于是起诉西山农场，要求还债。但最后发现，,飞云公司在企业注销登记书中加盖的西山农场公章及财务专用章，经法院委托刑事鉴定，均系伪造。对飞云公司的注销，作为主管部门的西山农场毫不知情，而且西山农场马上起诉了西城工商分局，要求该局撤销对飞云公司的注销行为，北京市一中院于,2003,年底，判决西城工商分局准予飞云公司注销登记的行政行为违法。这就是说，西山农场不必对飞云的欠债负责。,拿泰来没法，也只有起诉西城工商分局，要求工商局对其违法注销行为给其造成的财产损害予以赔偿。,分析,本案中的注销权，只有工商机关独自享有和行使，债务第三人不可能与工商机关共同分享。而且，只有工商机关的注销行为才能消灭债务第三人主体。这种“独自”性决定了，工商机关在本案中应当承担相应的行政赔偿责任。至于工商机关与被注销的主体之间的追偿责任，则属于另外一个法律关系，可以另行解决。,第九节 法律责任,二、行政相对人的法律责任（第,78,条,-81,条）,1,、行政处罚,2,、申请人在一定时间内不得再次申请该行政许可,第,78,条：,行政许可,申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请行政许可,的，行政机关不予受理或者不予行政许可，并给予警告；行政许可申请属于,直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,，申请人,在一年内不得再次申请该行政许可,。,第,79,条：,被许可人,以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，,行政机关应当依法给予行政处罚；取得的行政许可属于,直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,，申请人在,三年内不得再次申请该行政许可,；构成犯罪的，依法追究刑事责任。,3,、刑事责任,