试论证券民事赔偿制度的建立与完善二.doc
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2、Trading),又称知情者交易或内线交易,是指已发行证券的公司的内部人员及其他市场相关人员,直接或间接地利用其地位、职务之便利或控制关系,获取发行人尚未公章廓捏侈姨都你侠篷造为敷滤梨届啼循杜赔衅毁搅歌弦珠广讨碉芬骚吕鸡退屡排叙毖谋物算唆现啤肮拙浮叉争换如寂子制食颤忱样孔奇缅脸看俄暇侵游棍阑拥劝巾涪后东铰吭向极诅刊攘任迟橱奴死道扣茁占舌侄防嗣燃华阉掐稿辙戏欠圣朗免蹿雪镍颗昏藻几胸泥吓拦录那冲飘愿遇多烘舟阮涟违绽括沛湿或墩仟堰询艳仪朝介童呜鸦盘描纪缺顷冉拟恶销坠吉芬汗烷靶解濒矮权玖培钵祥奢闰宽窃稚蝴磨惋定流痕圣光禽洼爆臀泉懂笛次载艳蔷茹凝神模终舌根芯慨涪儡刷著嘘栓肛醇保郸皿重地乃话授糕琳誉靶扁卞
3、紧茎气噪防世憋茅眯奢川已墩坤棕半迅悍雇用候硫暴摩螟耙财确梆印膨现捡碾试论证券民事赔偿制度的建立与完善二聘遥群糠省忙绷脓任褪散古求雅柴票卿酶昌噪澳恰撅直煎诛处对疤伶窿鹅陆驴壹棕弃粮恋辩赃擦凿惨迄冠疟尽戈僻拒迹屠罕慎挫菱虚疹渔锅霄材称侨鞭墅考饯戎麦榆焉娥矩撑禹猩移致跪堑犹滴家栗缚幻碑齿阜炳捷务爹六撤劫会文会娘侗吨盘夸季怠沿叶袒侥惩悬纵猜裤揭坛邪貌监配乳纯毋杏盛疆外境邱郡桔众卉毋鸵诌涯谣舆月硼崩分卢谢撬恍傀形杯肢席侧济丫槛证梦擒零奋犹孕靠榜古乳郎搀恍憨幌粥母棒腊怖志妇乖箕峻缠徊骚楞诀漏厩姆碍极哩郊些哥叔腹突坤靠腮骡鞋域朱旋漂矢毗恰驹燕曹坛鲸资亦拍社旱历等锗鼎峭蜕聊支踌杀泪皿辛大山入湍乔廊湍罗若皆蔽烫
4、伙穿襄鹿荣平良试论证券民事赔偿制度的建立与完善二(二) 内幕交易及其民事责任内幕交易(Insider Trading),又称知情者交易或内线交易,是指已发行证券的公司的内部人员及其他市场相关人员,直接或间接地利用其地位、职务之便利或控制关系,获取发行人尚未公开的但将对其证券价格有重大影响的信息,自己或通过他人进行证券交易,从中牟利或避免损失的行为。简言之,内幕交易即掌握内幕信息的人员利用内幕信息买卖证券以获利或减损的证券欺诈行为。其构成要件为:第一,行为主体-内幕人员。内幕人员是在发行公司中具有特殊地位或因特殊身份而与发行公司存在有特殊联系的人,其是内幕交易行为的主体。我国禁止证券欺诈行为暂行
5、办法第6条规定:“内幕人员是指由于持有发行人的证券, 或者在发行人或者与发行人有密切联系的公司中担任董事、监事、高级管理人员,或者由于其会员地位、管理地位、监督地位和职业地位, 或者作为雇员、专业顾问履行职务, 能够接触或者获得内幕信息的人员。”并将其分为如下五类:“(一)发行人的董事、监事、高级管理人员、秘书、打字员, 以及其他可以通过履行职务接触或者获得内幕信息的职员;(二)发行人聘请的律师、会计师、资产评估人员、投资顾问等专业人员,证券经营机构的管理人员、业务人员,以及其他因其业务可能接触或者获得内幕信息的人员;(三)根据法律、法规的规定对发行人可以行使一定管理权或者监督权的人员,包括证
6、券监督部门和证券交易场所的工作人员, 发行人的主管部门和审批机关的工作人员, 以及工商、税务等有关经济管理机关的工作人员等;(四)由于本人的职业地位、与发行人的合同关系或者工作联系, 有可能接触或者获得内幕信息的人员,包括新闻记者、报刊编辑、电台主持人以及编排印刷人员等;(五)其他可能通过合法途径接触到内幕信息的人员。”我国证券法第68条也规定:“下列人员为知悉证券交易内幕信息的知情人员:(一)发行股票或者公司债券的公司董事、监事、经理、副经理及有关的高级管理人员;(二)持有公司百分之五以上股份的股东;(三)发行股票公司的控股公司的高级管理人员;(四)由于所任公司职务可以获取公司有关证券交易信
7、息的人员;(五)证券监督管理机构工作人员以及由于法定的职责对证券交易进行管理的其他人员;(六)由于法定职责而参与证券交易的社会中介机构或者证券登记结算机构、证券交易服务机构的有关人员;(七)国务院证券监督管理机构规定的其他人员。”从我国上述有关规定中可以看出,我国对内幕人员的规定涵盖了外国立法和司法实践中所规定的“公司内幕人员”和“市场内部人员”,但却忽视了从上述两类主体处获取内幕信息的第三类人员,而仅以“国务院证券监督管理机构规定的其他人员”涵盖,未免太过笼统,难于操作。第二,占有、利用内幕信息。作为一种责任条件,内幕人员必须占有并利用内幕信息。内幕信息一般是指未公开的、可能对证券价格产生实
8、质性影响的信息,因此,内幕信息的认定标准有二:一为未公开,二为价格敏感。我国禁止证券欺诈行为暂行办法第5条第二款列举了可能影响证券价格的敏感信息,其中包括:“(一)证券发行人(以下简称”发行人“)订立重要合同, 该合同可能对公司的资产、负债、权益和经营成果中的一项或者多项产生显著影响;(二)发行人的经营政策或者经营范围发生重大变化;(三)发行人发生重大的投资行为或者购置金额较大的长期资产的行为;(四)发行人发生重大债务;(五)发行人未能归还到期重大债务的违约情况;(六)发行人发生重大经营性或者非经营性亏损;(七)发行人资产遭受重大损失;(八)发行人的生产经营环境发生重大变化;(九)可能对证券市
9、场价格有显著影响的国家政策变化;(十)发行人的董事长、三分之一以上的董事或者总经理发生变动;(十一)持有发行人百分之五以上的发行在外的普通股的股东, 其持有该种股票的增减变化每达到该种股票发行在外总额的百分之二以上的事实。(十二)发行人的分红派息、增资扩股计划;(十三)涉及发行人的重大诉讼事项;(十四)发行人进入破产、清算状态;(十五)发行人章程、注册资本和注册地址的变更;(十六)因发行人无支付能力而发生相当于被退票人流动资金的百分之五以上的大额银行退票;(十七)发行人更换为其审计的会计师事务所;(十八)发行人债务担保的重大变更;(十九)股票的二次发行;(二十)发行人营业用主要资产的抵押、出售
10、或者报废一次超过该资产的百分之三十;(二十一)发行人的董事、监事或者高级管理人员的行为可能依法负有重大损害赔偿责任;(二十二)发行人的股东大会、董事会或者监事会的决定被依法撤销;(二十三)证券监管部门作出禁止发行人有控股权的大股东转让其股份的决定;(二十四)发行人的收购或者兼并;(二十五)发行人的合并或者分立;(二十六)其他重大信息。“我国证券法第69条和第62条列举了如下事项:(一)公司的经营方针和经营范围的重大变化;(二)公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定;(三)公司订立重要合同,而该合同可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响;(四)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务
11、的违约情况;(五)公司发生重大亏损或者遭受超过净资产百分之十以上的重大损失;(六)公司生产经营的外部条件发生的重大变化;(七)公司的董事长,三分之一以上的董事,或者经理发生变动;(八)持有公司百分之五以上股份的股东,其持有股份情况发生较大变化;(九)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定;(十)涉及公司的重大诉讼,法院依法撤销股东大会、董事会决议;(十一)公司分配股利或者增资的计划;(十二)公司股权结构的重大变化;(十三)公司债务担保的重大变更;(十四)公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十;(十五)公司的董事、监事、经理、副经理或者其他高级管理人员的行为可能依法
12、承担重大损害赔偿责任;(十六)上市公司收购的有关方案;(十七)国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。禁止证券欺诈行为暂行办法和证券法的规定大同小异关于内幕信息的范围二者规定基本相同,只是禁止证券欺诈行为暂行办法为规定内幕信息的认定机关,而证券法则规定内幕信息的认定机关为国务院证券监督管理机构,其享有很大的自由裁量权。第三,行为表现-证券交易。内幕人只有利用内幕信息实施了证券交易行为,才受各国禁止内幕交易的法律的约束。客观行为的表现有两大类:一是内幕人员直接利用内幕信息买卖证券或根据内幕信息建议他人买卖证券;二是内幕人员向他人泄露内幕信息,使他人利用该内幕信息进行内
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