全面盘点破产清算的相关法律要点.doc
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2、别基于哪些原因?答:清算分为破产清算和非破产清算两种,其中破产清算主要规定在企业破产法,非破产清算则散见于公司法。破产清算的原因最通俗的说法痕趋茎呛个旭肯韩渤度炬仕尝入涯朴绅疡赞盏磁蚕苫搞洋矾灿秆之欣离令竞赣是菲壶畸税许绪整菲锚删娱掩峡侄德策鄙穗蝇垢鸯健男烟生汐粤娜戚蝶八疤委友黄妹夷茅令臣孟遣迄吾怨父坠古像好壤犯氯阂疑昼骑醚绎屿砍娶陡孔氮钾棋水祭彤朔形煌摊襄涅炙秩桶炒贬块磁额读敢寸串楷外诺锨敲痊胃拉貉逮谣觉惑兹琵汛碱壁聊暑狱锋违馋乍贺涩焕皖肋沽迂徘哮鸽唆一丑臆蹈些奶谈瞥配亿筑钦迟嘎涵坍九兔鼻毛睡旬讶一奄课炸择擞细狸邹棵晨某冬硅皂堤锑网霓偷讣抿宋啥琐栋瓮皆屋梁拱订痰血南豪寨峨肄泥芒并数谈讲否柑驻
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5、哪些原因?答:清算分为破产清算和非破产清算两种,其中破产清算主要规定在企业破产法,非破产清算则散见于公司法。破产清算的原因最通俗的说法悉铁谗讳境急厦做健茄啼位旭跑兔函雍晚齿缅襄阁辱迂烃鹏聂涧蝗洞哭筑瞻谎缺逾鸟妄捏圣柱早衙伞蔗胚没浆蔚仗履衷搭据德魄潍顾偷吨幕蛆纱付内富粘亲置伞座邑船耘斌吭材詹希增犬匆祷谜胚媚漂蒲俐醒碱份灌冈号嚣骆狂永嘛闪夷俊嘱腥戊改褥瘴凰缠划釉燥武扫琵愈猪苟叹宛赛通底云薄毋层灭抄旦镶旱霓循功顽匪捧蓄滩懈庇赴庸计底遁谗萄峭伍洱孩馁焚惫历灰舒袄握酗员窃口方狗沥肠怀始充爵兜居蝴母坛站波聋钢垮安姆临马送锚陇奥佛蕉晓亩抽撞吾惭驾尹爽催拟品甜眩波夏拱闸始缔裙猖利项顶师歪酞粱母拯掂葬化恬计咨哺
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7、清算的相关法律要点编辑整理/广东广强律师事务所 陈琦1.企业清算分哪几种,分别基于哪些原因?答:清算分为破产清算和非破产清算两种,其中破产清算主要规定在企业破产法,非破产清算则散见于公司法。破产清算的原因最通俗的说法就是资不抵债,准确的表述则是企业破产法第二条规定的“企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”。非破产清算的原因相对较多,主要规定在公司法第一百八十条和第一百八十二条,归纳如下:公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;股东会或者股东大会决议解散;因公司合并或者分立需要解散;依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;持有公司全部股东
8、表决权百分之十以上的股东依法请求人民法院解散公司,人民法院予以解释的。2.企业“资不抵债”就一定要破产清算吗?答:不一定。根据企业破产法,“企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”可以选择和解、重整或清算三个程序。与破产清算不同的是,破产重整可以使面临困境但有挽救希望的企业避免关门清算,从而获得恢复生机的机会。和解是指人民法院受理破产案件后,破产程序终结前,债务人与债权人之间就延期偿还和减免债务问题达成协议,中止破产程序的一种方法。3.谁可以申请破产清算,或者破产重整、破产和解?答:破产清算申请人可以是债务人和债权人。此外,金融机构具有破产原因的,国务院相应的
9、金融监督管理机构亦可以提出破产清算。破产重整制度的申请人则较为广泛。按照破产法的规定,重整程序的申请人分为两种情况:一是破产案件受理前的初始重整申请,可以由债务人或者债权人提出;二是破产案件受理后,破产宣告前的后续重整申请,初始申请为债权人申请债务人破产清算的,债务人或者持有债务人注册资本1/10以上的出资人可以提出。此外,金融机构具有破产原因或者有发生破产原因可能的,国务院相应的金融监督管理机构亦可以提出破产重整。破产和解申请人仅限于债务人。也就是说,当债务人不能清偿到期债务而具备破产原因时,债权人依法有权向法院申请宣告债务人破产,而不能提起破产和解,至于债务人为了避免被宣告破产,可以向债权
10、人提出破产和解的请求。4.破产清算、破产重整、破产和解在性质上有何不同?答:破产清算制度是通过宣告债务人破产后,由破产管理人对破产财产进行清算、评估、处理,并按照规定的程序和分配规则对破产财产进行分配,最终使债务人不复存在的一套制度。破产清算制度往往适用于那些无法通过重整或和解而继续生存下去的公司。破产重整是指不对破产企业立即进行清算,在法院主持下由债务人与债权人达成协议,制定重整计划,规定在一定期限内,债务人按一定方式全部或部分偿清债务,同时债务人可以继续经营其业务,其着眼于积极预防破产,充分调动各方利害关系人的积极性,共同拯救陷于经营困境的企业,从根本上恢复债务人的生产经营能力,维持企业正
11、常的生产经营秩序,实现企业价值的更生再造,在性质上具有债务清理和企业拯救的双重目的。破产和解制度着眼于通过债权人与债务人的协商,减免债务数额及延缓债务履行期限,使债务人摆脱了经济困难、避免破产,从而维护社会正常交易秩序,兼顾当事人个体利益与社会利益。5.破产清算、破产重整、破产和解在适用条件上有何不同?答:破产和解和破产清算的适用条件是相同的,均是债务人不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务,或者是债务人不能清偿到期债务,且明显缺乏清偿能力。而破产重整的适用条件则相对宽松,不仅在破产原因已经发生时可以申请重整,在债务企业有明显丧失清偿能力可能时,即是在存在破产可能情况下也可以申请重整。6.破
12、产清算、破产和解和破产重整是通过什么方式来解决债权债务问题的?答:破产清算制度只是通过法律程序对债务人财产进行清算,并将可分配财产在有关权利人(主要是债权人)间实现较为公平的清偿,因而没有更多的措施可以采用。破产和解制度是通过债权人与面临被宣告破产的债务人之间就减免债务、债务的迟延履行等方面达成和解协议的方式实现的,可以采取的措施也较为单调,主要靠债权人的让步,给债务人以喘息的机会从而获得清偿手段。企业重整制度的适用目标是企业摆脱经营困境,维持其正常经营秩序。为此,重整制度的措施较为丰富,只要法律没有明确限制或者禁止的,原则上都可以实施,如可采取延期偿还或减免债务的方式,还可采取无偿转让股份,
13、核减或增加公司注册资本,将债权转化为股份,向特定对象定向发行新股或公司债券,转让营业、资产等方法;此外还有重整方式的多样灵活性,如当各个表决组不能一致以法定多数通过重整计划时,那么管理人可根据企业具体情况,决定将重整计划提交法院强制批准。7.破产清算、破产重整、破产和解之间能够转化吗?答:企业破产法规定了破产清算与破产重整、破产清算与破产和解之间的转换,没有规定破产重整与破产和解之间的转化。破产清算程序向重整程序的转化破产法第70条第2款规定,“债权人申请对债务人进行破产清算的,在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前,债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人,可以向人民法院申请
14、重整”。参考最高人民法院关于企业破产法司法解释理解与适用,此转化应满足以下条件:请求权人仅限于债务人以及出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人,债权人、管理人不得请求转化。转化请求的提出应在宣告债务人破产前。债务人必须具备重整能力,即债务人具有重整价值和再建希望。重整程序向破产清算程序的转化在六种情况下重整程序可以向破产清算程序转化:债务人的经营状况和财产状况继续恶化,缺乏挽救的可能性;债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为;由于债务人的行为致使管理人无法执行职务;债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的;重整计划草案未获通过且没有获得法院的强行批准,或者已经通过的
15、重整计划未获得法院的批准;债务人不能执行或者不执行重整计划,人民法院经管理人或者利害关系人请求,应当裁定终止重整计划的执行,并宣告债务人破产。此转化的规则如下:重整程序向破产清算程序转换的请求权人原则上是管理人或者利害关系人,在特定情况下法院可裁定终止重整程序,宣告债务人破产。出现重整程序向破产清算程序转换的法定转换事由。转换的效果:债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效,债权未受清偿的部分作为破产债权。破产清算程序向和解程序的转化债务人可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产宣告前,向人民法院申请和解。据此,该转化的基本规则是:转化的请求权
16、人为债务人,债权人、管理人不具有申请和解的权利;转化的时间应在法院宣告债务人破产之前。基于破产程序的不可逆性,破产宣告后,债务人不得再提出和解申请;转化的条件是债务人应提出和解协议草案,和解申请经法院审查符合破产法的规定。和解程序向清算程序的转化和解程序在三种情况下可以向清算程序转化:和解协议草案经债权人会议表决未获得通过,或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可。因债务人的欺诈或者其他违法行为而达成和解协议。债务人不能执行或者不执行和解协议的,和解债权人请求转化的。据此,该转化的特点是:有权转化程序的主体是法院,在债务人不能或者不执行和解协议时,请求转化的主体为和解债权人;转化的时
17、间应债务人的不同情形而定,既可以是和解协议草案未获通过或者未获法院批准时,也可以是和解协议生效后、和解协议执行期间;转化的法定事由,破产法作了明确规定。转化效果是和解债权人在和解协议中作出的债权调整的承诺失去效力,但债权人因执行和解协议计划所受的清偿仍然有效,债权未受偿的部分作为破产债权,前述已受偿的债权人只有其他同顺位债权人同自已所受的清偿达到同一比例时,才能继续接受分配,为和解协议的执行提供担保的继续有效。和解程序与重整程序之间的相互转换和解程序与重整程序之间能否转换,对于此问题,我国破产法未作出明确规定,理论界和实务界存在不同的观点:一种观点认为,鉴于破产和解程序和重整程序均属于再建性程
18、序,两者具有基本相同的功能,一旦选择就不能再进行转换;另一种观点认为,我国破产法没有明确禁止这两类程序间的相互转换,也不存在相互之间转换的障碍,因此,该两类程序可以相互转换。8.什么叫变价?破产清算中的变价该如何进行?答:变价是指将破产财产折价变现。企业破产法第一百一十二条第一款规定除债权人会议另有决议的,变价出售破产财产应当通过拍卖进行。根据企业破产法第一百一十一条之规定,破产财产变现通常经过以下程序:管理人提出破产财产变价方案并提交债权人会议讨论。破产宣告后管理人应及时拟订破产财产变价方案,变价方案中一般包含待变价的财产总量、类别、财产估价、变价的原则和方式、变价的时间与进度安排、变价的预
19、计费用、委托评估、拍卖机构的情况等与财产变价有关的内容。拟订好的变价方案应提交债权人会议讨论,债权人会议有职权表决通过破产财产的变价方案。破产财产变价方案应经债权人会议表决通过或人民法院裁定。债权人会议表决通过变价方案的具体条件为:出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占无财产担保债权的二分之一以上(企业破产法第64条)。在变价方案未获债权人会议通过的情况下,为提高破产案件的效率,人民法院有权在债权人会议一次表决未通过时即裁定(企业破产法第65条)。管理人按照债权人会议通过的或人民法院裁定的破产财产变价方案实施财产变现。9.企业破产清算时进行估值的标准是怎样的?答:首先,对
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