过期食品药品行政处罚案件探讨选编.ppt
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1、 过期食品药品行政处罚案件探讨主要内容主要内容一、超市货架出现过期食品如何处罚一、超市货架出现过期食品如何处罚一、超市货架出现过期食品如何处罚一、超市货架出现过期食品如何处罚二、经营过期食品的认定,并非要抓二、经营过期食品的认定,并非要抓二、经营过期食品的认定,并非要抓二、经营过期食品的认定,并非要抓 现行现行现行现行,而,而,而,而是要是要是要是要.三、保质期违法的常见情形和定性条款适用三、保质期违法的常见情形和定性条款适用三、保质期违法的常见情形和定性条款适用三、保质期违法的常见情形和定性条款适用四、证据是食药监管行政处罚的灵魂和核心四、证据是食药监管行政处罚的灵魂和核心四、证据是食药监管
2、行政处罚的灵魂和核心四、证据是食药监管行政处罚的灵魂和核心一一、超市货架出现过期食品如何处罚超市货架出现过期食品如何处罚案情案情n 2015年年11月,某县食品药品监管局执法人员在其辖月,某县食品药品监管局执法人员在其辖区内开展日常监督检查时,发现位于该乡集镇张某所区内开展日常监督检查时,发现位于该乡集镇张某所经营的超市中有调味料酒、肉香肠等经营的超市中有调味料酒、肉香肠等5个食品品种已个食品品种已经超过保质期,但仍然放置于其经营场所的货架上。经超过保质期,但仍然放置于其经营场所的货架上。执法人员当即制作了现场检查笔录,对超过保质期的执法人员当即制作了现场检查笔录,对超过保质期的食品采取了查封
3、扣押的行政措施,并以违反食品采取了查封扣押的行政措施,并以违反食品安食品安全法全法有关规定为由,对该超市出现过期食品的行为有关规定为由,对该超市出现过期食品的行为进行了立案查处。进行了立案查处。分歧分歧u 第一种意见认为,在张某所经营超市的货架上发现超第一种意见认为,在张某所经营超市的货架上发现超过保质期食品,应视为这些超过保质期食品正在待售,过保质期食品,应视为这些超过保质期食品正在待售,应定性为该超市经营超过保质期的食品行为,违反了应定性为该超市经营超过保质期的食品行为,违反了食品安全法食品安全法第三十四第一款第(十)项第三十四第一款第(十)项的规定,的规定,应根据该法应根据该法第一百二十
4、四第一款第(五)项第一百二十四第一款第(五)项的规定对的规定对其进行处罚。其进行处罚。分歧分歧u 第二种意见认为,张某所经营的超市货架上出现超过第二种意见认为,张某所经营的超市货架上出现超过保质期食品,只因张某未履行定期检查食品的清查义保质期食品,只因张某未履行定期检查食品的清查义务,对超过保质期的食品未及时清理下架,其行为违务,对超过保质期的食品未及时清理下架,其行为违反了反了食品安全法食品安全法第第五十四五十四条条第一款第一款“食品经营者食品经营者应当按照保证食品安全的要求贮存食品,定期检查库应当按照保证食品安全的要求贮存食品,定期检查库存食品,及时清理变质或者超过保质期的食品。存食品,及
5、时清理变质或者超过保质期的食品。”的的规定,应按照该法规定,应按照该法第一百三十二条第一百三十二条的规定给予相关处的规定给予相关处罚。罚。评析评析u从案情来看,该超市的货架上有超过保质期的食品,且存在被销售的可能性,但是从案情来看,该超市的货架上有超过保质期的食品,且存在被销售的可能性,但是在没有其他证据证明其销售行为已经完成的情况下,直接将货架上存在的食品视同在没有其他证据证明其销售行为已经完成的情况下,直接将货架上存在的食品视同已经销售完成的食品,缺乏法律依据和足够的说服力。根据新修订的已经销售完成的食品,缺乏法律依据和足够的说服力。根据新修订的行政诉讼法行政诉讼法第三十四条第一款规定:第
6、三十四条第一款规定:“被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。该行政行为的证据和所依据的规范性文件。”如此定性若被当事人提起行政诉讼,如此定性若被当事人提起行政诉讼,在法庭审理阶段,食品药品监管部门需要提供该超市从在法庭审理阶段,食品药品监管部门需要提供该超市从“进货进货消费者消费者”整个过整个过程的证据,要形成程的证据,要形成“进货进货查验查验储存储存自查自查销售销售”的证据链。但是在的证据链。但是在实际执法过程中,如果监管部门仅仅是实际执法过程中,如果监管部门仅仅是“视同视同”,而没有销售行为已经完成
7、的其他,而没有销售行为已经完成的其他证据予以佐证,仅凭在超市货架上发现的超过保质期的食品和现场检查笔录等资料,证据予以佐证,仅凭在超市货架上发现的超过保质期的食品和现场检查笔录等资料,将无法形成完整的证据链,所提供的证据被法院采纳的可能性非常小,极容易导致将无法形成完整的证据链,所提供的证据被法院采纳的可能性非常小,极容易导致败诉。败诉。二、二、经营过期食品的认定,经营过期食品的认定,并非要抓并非要抓现行现行,而是要,而是要.食品安全法的有关规定,涉及食品安全法的有关规定,涉及“超过保质期的食品超过保质期的食品”违法行为主要有两种:一是违法行为主要有两种:一是“经营超过保质期的食经营超过保质期
8、的食品品”;二是;二是“未及时清理变质或者超过保质期的食品未及时清理变质或者超过保质期的食品”。这是两种截然不同的违法行为,分别适用不同的。这是两种截然不同的违法行为,分别适用不同的罚则。在执法实践中,有人提出,现场检查发现超过罚则。在执法实践中,有人提出,现场检查发现超过保质期的食品或者食品原料的,除非抓住违法保质期的食品或者食品原料的,除非抓住违法“现行现行”,否则一律只能认定当事人,否则一律只能认定当事人“未及时清理变质或者未及时清理变质或者超过保质期的食品超过保质期的食品”。l首先,应正确理解首先,应正确理解“未及时清理未及时清理”的对象。食品安的对象。食品安全法第四十五条第一款规定:
9、全法第四十五条第一款规定:“食品经营者应当按食品经营者应当按照保证食品安全的要求贮存食品,定期检查库存食品,照保证食品安全的要求贮存食品,定期检查库存食品,及时清理变质或者超过保质期的食品。及时清理变质或者超过保质期的食品。”综合考量其综合考量其上下文逻辑关系,实际上上下文逻辑关系,实际上“及时清理变质或者超过保及时清理变质或者超过保质期的食品质期的食品”与与“定期检查库存食品定期检查库存食品”相互之间是一相互之间是一种递进关系,种递进关系,“及时清理及时清理”是以是以“定期检查定期检查”为前提为前提的。换而言之,的。换而言之,“及时清理及时清理”的对象,应是前文中所的对象,应是前文中所称的称
10、的“库存食品库存食品”。因此,如何理解。因此,如何理解“库存食品库存食品”这这一概念,才是对一概念,才是对“未及时清理变质或者超过保质期的未及时清理变质或者超过保质期的食品食品”这一违法行为进行认定的关键。那么,什么是这一违法行为进行认定的关键。那么,什么是“库存食品库存食品”?有人认为,凡是经营场所中存放的、未开封使用的,有人认为,凡是经营场所中存放的、未开封使用的,都应认为是都应认为是“库存食品库存食品”。这是一种不恰当的。这是一种不恰当的扩大解扩大解释释。对于。对于“库存食品库存食品”的概念,应该实行严格的文义的概念,应该实行严格的文义解释,解释,即其仅指即其仅指“食品仓库中所贮存的食品
11、食品仓库中所贮存的食品”。其次,。其次,应正确理解餐饮服务中应正确理解餐饮服务中“经营经营”的概念。餐饮服务是的概念。餐饮服务是食品经营行为中的一种。什么是餐饮服务?食品安食品经营行为中的一种。什么是餐饮服务?食品安全法实施条例有明确的解释:全法实施条例有明确的解释:“指通过即时制作加指通过即时制作加工、商业销售和服务性劳动等,向消费者提供食品和工、商业销售和服务性劳动等,向消费者提供食品和消费场所及设施的服务活动。消费场所及设施的服务活动。”因此,对于餐饮服务因此,对于餐饮服务提供者而言,制作加工是其提供者而言,制作加工是其“经营经营”行为所不可或缺行为所不可或缺的组成部分,制作加工,就是的
12、组成部分,制作加工,就是“经营经营”。有人认为,餐饮服务中的经营,指其将已制作加工完成的成品向有人认为,餐饮服务中的经营,指其将已制作加工完成的成品向消费者销售的行为,如果仅处在制作加工环节,就不是经营。这消费者销售的行为,如果仅处在制作加工环节,就不是经营。这是一种不恰当的是一种不恰当的限缩解释限缩解释。基于以上理解,再来看看。基于以上理解,再来看看“经营超过经营超过保质期的食品保质期的食品”违法行为的认定。只要有足够的证据证明违法行为的认定。只要有足够的证据证明“超过超过保质期的食品保质期的食品”已经进入了制作加工环节,就可以认定当事人的已经进入了制作加工环节,就可以认定当事人的行为构成了
13、行为构成了“经营超过保质期的食品经营超过保质期的食品”。而所谓的。而所谓的“进入制作加进入制作加工环节工环节”,应从食品或食品原料被,应从食品或食品原料被“领用出库领用出库”那一时刻起算。那一时刻起算。即使其仅处于即使其仅处于“等待制作加工等待制作加工”状态,而未实际被状态,而未实际被“制作加工制作加工”,也只是违法情节轻重的问题,并不影响违法行为本身的构成。,也只是违法情节轻重的问题,并不影响违法行为本身的构成。第三,应正确理解第三,应正确理解“推定推定”与与“推理推理”的运用。同样是基于某种的运用。同样是基于某种事实而认定另一事实,推定要求的是必须有法律依据,而推理要事实而认定另一事实,推
14、定要求的是必须有法律依据,而推理要求的是符合逻辑定律。求的是符合逻辑定律。实践中,很多执法人员出于对实践中,很多执法人员出于对“必须依法推定必须依法推定”这一要求的片面这一要求的片面理解,认为现场检查发现超过保质期食品,但没有抓住理解,认为现场检查发现超过保质期食品,但没有抓住“违法现违法现行行”,所以不能推定当事人一定是违法经营,于是就不再做深入,所以不能推定当事人一定是违法经营,于是就不再做深入调查。而实际上,在掌握足够证据的前提下,通过科学的推理,调查。而实际上,在掌握足够证据的前提下,通过科学的推理,完全可以对有关违法行为进行认定。以完全可以对有关违法行为进行认定。以“经营超过保质期的
15、食品经营超过保质期的食品”为例,假设掌握了以下证据:涉案食品的生产日期、保质期、为例,假设掌握了以下证据:涉案食品的生产日期、保质期、购进日期、购进数量、现存数量;涉案食品的用途,在涉案时段购进日期、购进数量、现存数量;涉案食品的用途,在涉案时段有无同种类替代产品;涉案时段成品销售情况等,即使没有抓住有无同种类替代产品;涉案时段成品销售情况等,即使没有抓住“违法现行违法现行”,也完全有可能通过推理认定主要违法事实。,也完全有可能通过推理认定主要违法事实。三、保质期违法的常见情形三、保质期违法的常见情形和定性条款适用和定性条款适用 执法人员在对食品生产经营者的经营场所及仓库的检查中,执法人员在对
16、食品生产经营者的经营场所及仓库的检查中,可能会在不同地方发现过期食品、食品原料、食品添加可能会在不同地方发现过期食品、食品原料、食品添加剂。如经营场所的货架上、点菜柜中、冷柜内等;作为剂。如经营场所的货架上、点菜柜中、冷柜内等;作为仓库的冷库内,储藏室内等,发现的则可能为过期的预仓库的冷库内,储藏室内等,发现的则可能为过期的预包装食品、调味品、食品原料、食品添加剂等。过期食包装食品、调味品、食品原料、食品添加剂等。过期食品是否在进货前已经过期,当事人主体不同、发现的场品是否在进货前已经过期,当事人主体不同、发现的场合不同、过期食品的类别不同是否影响案件定性?这是合不同、过期食品的类别不同是否影
17、响案件定性?这是显然的,但又是如何影响的呢?显然的,但又是如何影响的呢?(一)(一)前提前提,过期食品是否在进货前已经过期。如果食品,过期食品是否在进货前已经过期。如果食品生产经营者能够提供进货单据及及其他证据能证明过期生产经营者能够提供进货单据及及其他证据能证明过期食品在进货前就已经过期,那么应依照第五十条,第五食品在进货前就已经过期,那么应依照第五十条,第五十一条,第五十三条中的相关进货查验义务的内容定性。十一条,第五十三条中的相关进货查验义务的内容定性。16(二)如果不能证明过期食品在进货时已经过期,那么第二(二)如果不能证明过期食品在进货时已经过期,那么第二步应讨论发现过期食品、食品原
18、料、食品添加剂等的场所。这步应讨论发现过期食品、食品原料、食品添加剂等的场所。这里的情形大致有三种:里的情形大致有三种:1、对食品经营者进行检查,那么、对食品经营者进行检查,那么(1)在作为)在作为仓库仓库的场所发现的,可考虑依照违反的场所发现的,可考虑依照违反第五十四条第五十四条第一款第一款:“食品经营者应当食品经营者应当定期检查库存食品,及时清理变定期检查库存食品,及时清理变质或者超过保质期的食品质或者超过保质期的食品”定性。这里还应当注意第五十四条定性。这里还应当注意第五十四条只涉及食品经营者(食品销售和餐饮服务),并不包括食品生只涉及食品经营者(食品销售和餐饮服务),并不包括食品生产者
19、(食品生产和加工)。但是有些食品生产者同时作为食品产者(食品生产和加工)。但是有些食品生产者同时作为食品经营者存在的,如一些食品生产厂家经营范围中同样包含本厂经营者存在的,如一些食品生产厂家经营范围中同样包含本厂或他厂预包装食品、散装食品等的销售,此时就要讨论所发现或他厂预包装食品、散装食品等的销售,此时就要讨论所发现的究竟是过期食品还是过期食品原料、食品添加剂,过期物品的究竟是过期食品还是过期食品原料、食品添加剂,过期物品的属性不同,违法行为定性便有差异。举一个特殊例子,假如的属性不同,违法行为定性便有差异。举一个特殊例子,假如在食品生产者仓库中发现库存过期预包装食品,过期预包装食在食品生产
20、者仓库中发现库存过期预包装食品,过期预包装食品并不作任何生产加工直接出售,那么此时可以参考第五十四品并不作任何生产加工直接出售,那么此时可以参考第五十四条定性。条定性。17(2)如果是在食品经营者)如果是在食品经营者经营场所经营场所发现的过期食品,一般而发现的过期食品,一般而言,考虑依照违反言,考虑依照违反第三十四条第(十)项第三十四条第(十)项定性。定性。2、(、(1)对食品生产者检查时发现过期食品原料、食品添)对食品生产者检查时发现过期食品原料、食品添加剂,这种情形下,此时发现的场所在仓库还是经营场所已经加剂,这种情形下,此时发现的场所在仓库还是经营场所已经不是重点,案件定性重点在于是否有
21、证据证明存在使用过期食不是重点,案件定性重点在于是否有证据证明存在使用过期食品原料、食品添加剂的违法事实(在经营场所发现开封过的过品原料、食品添加剂的违法事实(在经营场所发现开封过的过期食品原料、食品添加剂事实上仍然具有证据价值)。期食品原料、食品添加剂事实上仍然具有证据价值)。18如果在食品生产者仓库发现过期食品原料、食品添加剂,且如果在食品生产者仓库发现过期食品原料、食品添加剂,且没有证据证明其在生产加工过程中使用了过期食品原料、食品没有证据证明其在生产加工过程中使用了过期食品原料、食品添加剂,此时又如何定性呢?如本文上一节所述,新食品安添加剂,此时又如何定性呢?如本文上一节所述,新食品安
22、全法第五十四条只涉及食品经营者(食品销售和餐饮服务),全法第五十四条只涉及食品经营者(食品销售和餐饮服务),并不包括食品生产者(食品生产和加工),不能适用此条来定并不包括食品生产者(食品生产和加工),不能适用此条来定性为性为“未及时清理库存食品未及时清理库存食品”,能否从,能否从第五十条第二款第五十条第二款入手,入手,“食品生产企业应当建立食品原料、食品添加剂、食品相关产食品生产企业应当建立食品原料、食品添加剂、食品相关产品进货查验记录制度,如实记录食品原料、食品添加剂、食品品进货查验记录制度,如实记录食品原料、食品添加剂、食品相关产品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质相关产品的名
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