商业承兑汇票及其衍生金融产品的适用与若干法律分析.doc
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4、稳步提高,但仍然未能成为一种主流的支付方式。就签发量而言,商票难以望银行承兑汇票(下文简称“银票”)之项背,并且市场推广主要还是依赖于大型龙头企业的商业信用。究其原因,无非集中于以下几点:一、付款风险未转移。与银票属于银行信用不同,商票仍然属于商业信用。在目前的宏观环境下,银票到期后企业可以在付款日托收,基本上不存在拒付的情形,而商票到期后,承兑人仍然是企业,如果拒付,那么商票对持票人而言仅仅就相当于是一份“收款凭条”。唯一值得“欣慰”的是,商票具有票据法上的无因性,在付款义务上不会存在一般债权的抗辩理由。二、贴现成本较高。与银票相比,商票的流动性较弱,对银行而言,转帖价格高,因此也直接影响到
5、持票人的直贴价格。并且,票据出票人往往均是产业链中的强势企业,对供应商的议价能力强,供应商本就不大的利润空间会被高价的贴现利率进一步压缩。三、不能改善现金流。持票人商票贴现后获得的资金并不能反映到持票人的经营活动现金流,而是反映到筹资现金流中,直到票据到期才重新调整到经营活动现金流(贴现时银行放弃对持票人的追索权除外)。报表的“难看”使企业更加难以接受商票。其实,对出票人而言,商票比银票更加具有吸引力,因为商票能够帮助出票人节省0.05%的手续费以及其它一些财务费用,并且,商票的签发并不需要通过银行完成,免除了繁琐的银行审批程序。所以,只要出票人对潜在的收款人有议价能力,商票就存在市场空间。另
6、一方面,商票被市场逐步接受也与其衍生金融业务的不断应用有关。据统计,目前市场上,商票的衍生产品主要有以下几种:一、票据置换。所谓票据置换,是指持票人将其所持有的商票质押给银行,再由银行为其开立相等金额的银票对外进行支付,质押票据的到期日晚于所开立的银票到期日。该笔业务对持票人和银行而言是双赢的结果,通过质押的商票到期托收转保证金,银行可以获得稳定的沉淀存款,对持票人而言,票据置换可以为其解决票据的流动性问题(商票换银票,银票较商票更易为出票人的供应商接受)和背书问题(大票换小票,间接实现了一张票据并联背书多次)。 二、代理贴现。由于不是所有银行都能给予出票人商票额度,因此,持票人的贴现渠道变窄
7、。并且,一般给予出票人商票授信额度的银行都在出票人所在地,对异地的持票人而言,无形中增加了贴现的人工成本和交通成本,因此,代理贴现这个产品适时而出。具体操作是出票人或承兑人与银行和持票人签订代理贴现协议,由出票人或承兑人代理持票人贴现,贴现后资金转到持票人的结算账户。该业务除了帮助持票人解决贴现渠道问题外,还可以通过实力较强的出票人或承兑人与银行的议价能力来降低贴现价格,如果是批量代理贴现,价格优势更为明显。通过该产品也可以间接帮助出票人推广由其签发的商票市场认同度。三、出票人付息。顾名思义,所谓出票人付息,就是在贴现时由出票人为持票人支付利息。对持票人而言,不用承担财务成本,相当于直接收到全
8、额货款。这里需要注意的是,即使是出票人付息,在持票人的会计处理上仍然体现为融资现金流,直到票据到期再反映到经营性现金流(贴现银行放弃对贴现委托人的追索权除外)。出票人付息的实质就是出票人向银行申请六个月以内的短期借款进行货款支付。虽然出票人承担了利息成本,但可以延长付款期限,便于资金周转,更重要的是,由于对持票人而言是现金收款,出票人可以享受到商业行为中的非赊销现金提货折扣,可以抵消利息成本。除了买方付息外,也有出票人与持票人协议付息的产品出现,双方按一定比例承担利息,共同承担成本,原理同上,利息承担的比例直接取决于买卖双方的交易地位。在实际业务过程中,出票人付息往往与代理贴现结合使用。四、保
9、证贴现证明函。在实际业务中,持票人有时并非收款人,而是后手的被背书人。每次进行背书时,前手背书人总是不断的向后手被背书人强调商票的真实性与银行认可度,增加了沟通成本,后手被背书人还不一定接受。针对这种情况,有商业银行推出了商票保证贴现证明函(以下简称“保贴函”)业务,即由商业银行出具书面证明,证明该商票由出票人签发或特定持票人持有,在票据有效期内,最后的被背书人可以随时持票在该商业银行贴现。证明函可以提高商票的市场接受度,当然,作为对价,证明银行也会收取一定比例的保证费。当然,上述商票的衍生产品均是以出票人或特定的持票人在银行取得商票授信额度才能操作,可以说额度衍生是产品衍生的前提。相比于贷款
10、额度,银行更愿意审批商票额度。因为出票人可能原本并不具备银行的信用授信准入条件,但银行在授信调查中发现票据的收款人具有相当实力,在票据具有天然追索权的情况下,票据的收款人相当于间接为出票人提供了担保,所以,银行也相应减少了对出票人的信用增级要求。因此,额度衍伸为产品衍生的适用提供了放大空间。但另一方面,我们发现,由于众多银行从业人员和企业对商业承兑承兑汇票的性质不明,甚至将其适用条件等同于银票,导致在实际业务中出现了一些法律问题,比较典型的有如下几种:一、保证金问题。有些银行在办理商票时要求出票人存入保证金,这是办理银票的惯性思维所致。银行的这种做法能理解,毕竟,在“存款立行”的原则下,商业银
11、行需要通过各种渠道引进存款,商票只是其中一种方式,并且,银行给予出票人商票的授信额度本身也付出了大量的调查工作,需要出票人给予一定的存款对价。但签发商票存入保证金与签发银票存入保证金还是存在实质上的不同,主要体现在如下两点:(一)、在商票通过银行办理贴现的情况下,商票保证金并无对应的主债权,应该认定担保无效。与商票不同,无论在票据有效内是否办理贴现,银票到期时最后的被背书人最终会向银行提示承兑和付款,如果出票人在到期前不能补足资金,银行将承担垫款责任,并在垫款后向出票人追索。此时,出票人前期存入的保证金就能起到全部或部分保障承兑银行债权的作用。但商票的承兑人往往也是出票人本身,如果在票据有效期
12、内未办理贴现,最后的被背书人直接向出票人追索即可,并不需要银行介入,因此,保证金并不对应银行的追索权。或许有人会问,既然不能向银行提供担保,那保证金对应的债权主体是否可以为收款人,在票据到期时如果出票人不能付款,收款人可以对保证金享有优先受偿权。笔者认为,这种做法实际上是多此一举,如果出票人有保证金质押,那还不如直接向收款人支付该部分价款,还可以获得现金付款折扣。因此,在商票没有贴现的情况下,存入保证金没有任何法理依据或实际操作价值。签发商票要求存入保证金要么是银行对保证金法理的不明,要么是“选择性失明”。 (二)在商票通过银行办理贴现的情况下,单笔保证金质押的意义也不大。因为商票本质上是商业
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