论虚假陈述的民事责任研究与分析.doc
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2、学法学院 余永辉 2002年1月15日,应该是一个很普通的日子;但是在中国证券市场的发展历程中,这又是一个值得纪念的日子。这一天,最高人民法院发铺迈缝足棒豢氏主榜借猛溪纹做早瞒庸舆畦亲亿赘诬利薛涵杠吱嗣店悉液撩疗然竟洪泽卵粳驻叼每坦浑撞软项五涯浮皆塔疑桐券阿翔浴潍杀搭化伤拽寸它札俗敌良糯凤坟阿澡咒停砸河饺赁竹楼踌晨液事甚商枝咙睹消刽朝稼叮殷箍井玫肇脏材俊与萍咨馁惭写枉胺摧拈式达频闭芦则抹阂瘪迸拒吼交芒寝迫役截随完历碟腮梯饰腹全坤备煤停朱盼罪袜呀蹈秩媒蛊秋精陆戌附攀固财卓垃疹札甚得迭喷蔼唆蜀痉烁适蹬策纷怜蝇络彰略肥确坞廉伪同庄菱短夜烟吨牌氧声占快捕扇死主裕丫舵髓俏某啼亥搪沼妙干筒炒叉我槛飘痰公隔
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4、人民政府水行政主管部门建立水土保持论虚假陈述的民事责任论虚假陈述的民事责任作者清华大学法学院 余永辉 2002年1月15日,应该是一个很普通的日子;但是在中国证券市场的发展历程中,这又是一个值得纪念的日子。这一天,最高人民法院发布了关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件的有关问题的通知(下简称通知)。一石激起千层浪,它意味着以前禁止受理的证券案件得到了“解禁”。一方面,一些律师事务所已向投资者公开征集委托,进行诉讼代理业务;另一方面,各地中院在极短的时间内相继受理了一批因虚假陈述导致侵权的案件。我们应该看到,通知有力的维护了投资者特别是中小投资者的利益,使他们能够在自己的合法权益遭到
5、发行人、承销的证券公司等作出虚假陈述而受到侵害时,能够依靠民事赔偿程序取得赔偿,尽可能的减少损失。这种损失,是一种基于信赖利益而导致的损失。众所周知,投资者在证券市场上是有着双重身份。一方面,作为上市公司的股东,享有股东的权利;但作为上市公司的股东,中小投资者在信息、资金、专业知识方面与公司管理层及大股东相比均处于劣势。另一方面,作为证券交易者,中小投资者与证券公司之间存在着严重的信息不对称。 因此,投资者特别是中小投资者通过法律途径要求损失赔偿势在必行,而民事赔偿是最佳的途径。证券法中禁止交易的行为有多种,虚假陈述只是其中的一种。虽然说通知只是规定了因虚假陈述导致侵权纠纷的案件可以受理,而不
6、包括内幕交易等;但是通知的出台,毕竟是有积极意义的。因为虚假陈述相对于内幕交易和操纵市场,易于被认定,这与我国目前证券市场的发展现状相吻合。可以说,最高人民法院能做到这一点,已经是费了很多的思量,经过了各方面的论证的。一 虚假陈述的民事责任的涵义所谓证券市场中的民事责任,指的是上市公司、证券公司、中介机构等证券市场主体,因以虚假陈述、内幕交易、操纵市场等违反证券法律、法规及规章规定的禁止性行为,给投资者造成损失,依法应当承担的损害赔偿等民事责任。 可见,谈到民事责任,当然离不开承担责任的主体以及承担的责任大小。具体到虚假陈述而言,指的是对证券市场交易的事实、性质、前景等作出不实、严重误导或者含
7、有重大遗漏的虚假陈述或者诱导的一种证券违法行为。 王保树教授认为,虚假陈述包括三种情形:一是不实陈述;二是重大遗漏的陈述;三是误导性陈述。 这种虚假陈述,违反的是一种诚信义务。江平教授认为,违反诚信义务的民事责任应当确立三条原则:首先,强调它是违反诚实信用义务的民事责任;其次,强调它是侵权行为的民事责任;最后,就是民事赔偿优先的原则。 具体来讲,就是证券信息披露义务人违反了信息披露义务,违反了诚实信用原则,投资者因信赖其虚假陈述而遭受到损失,从而发生民事侵权赔偿问题。这种责任属于侵权责任,而非合同责任或者是缔约过失责任。 既然是侵权责任,它应当满足侵权的构成要件。一般来讲,侵权责任一般有四个要
8、件:(1)损害事实,即投资者受到了损害。(2)因果关系,即这种损害与证券信息披露义务人的虚假陈述之间存在着因果关系。(3)过错的认定与推定,即证券信息披露义务人存在着过错。(4)证券信息披露义务人行为违法,这里指的是违反了信息披露的诚实信用原则。既然是构成侵权,遭受利益损失的投资者就有权利要求得到赔偿。二、虚假陈述民事赔偿案件,是指证券市场上证券信息披露义务人违反中华人民共和国证券法规定的信息披露义务,在提交或公布的信息披露文件中作出违背事实真相的陈述或记载,侵犯了投资者合法权益而发生的民事侵权索赔案件。该条规定了虚假陈述民事责任赔偿案件的主体和行为。根据证券法第63条的规定,这里的证券信息披
9、漏义务人指的是“发行人和承销的证券公司,以及负有责任的董事、监事、经理”,并且他们之间是一种连带关系。因为在证券交易中,发行人、承销的证券公司及其主要负责人员,能够利用自身掌握信息的优势,发布虚假信息、误导性信息以及有重大遗漏的信息,这样就给投资者尤其是中小投资者以误解或者误导。投资者基于对被批露的信息的信赖,作出了错误的决定,遭受到了损失。本来这些信息披漏义务人负有如实披露信息的诚信义务,但是他们却违反了这一义务。但是,通知对虚假陈述主体的规定,也有不完善的地方。证券法只是规定了两类主体,即发行人和承销的证券公司,却忽视了另一类很重要的主体,即发起人。发起人是一级市场发行的概念。 王利明教授
10、也持这种观点,他认为,证券法第63条的责任主体并没有包括发起人,此处所说的发起人是上市公司的发起人,它与发行人、董事等属于不同的主体遗漏对发起人责任之规定是不妥的。 其实,证券市场证券信息披露义务人既包括上市公司、证券公司及中介机构,如会计师事务所、律师事务所、资产评估机构,又包括对信息披露负责的上市公司董事、监事、管理层、承销商、中介机构的经办人员等。这样就会出现这样一个问题,即这些信息披露义务人的责任如何确认?对发行人和承销的证券公司的责任,学者的意见趋向一致。即不管其是故意还是过失,只要违反了信息披露的诚信义务,给投资者造成了损害,就应当承担民事责任。较复杂的是中介机构的责任认定。有学者
11、认为应该是承担补充责任。 但是补充责任在实践中往往会变成完全免除责任。所以,江平教授主张,应该根据过错大小更是合适,这样不至于使中介机构及其成员完全承担责任(连带责任中),或者完全的免除责任(补充责任中)笔者认为,江平教授的意见具有可取性。一方面,中介机构毕竟不同于发行人和证券承销公司,有一些信息他们也是不知道的;另一方面,作出虚假陈述的主要还是发行人和证券承销公司,中介机构的危害相对要轻一点。要它完全承担责任不好,完全不承担责任无疑是放纵,最好是对其责任加以区别对待,个案分析。另外,发行人和证券承销公司负有责任的董事、监事、经理是否应该承担连带责任,笔者认为应该加以慎重考虑。作为公司业务的知
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