第一章建设工程造价管理相关法规与制度.doc
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1、第一章建设工程造价管理相关法规与制度第一节建设工程造价管理相关法律法规建筑法 一、建筑法建筑法共包括八十五条,分别从建筑许可、建筑工程发包与承包、建筑工程监理、建筑安全生产管理、建筑工程质量管理等方面做出了规定。(一)建筑许可1. 建筑工程施工许可(1)施工许可证的申领建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。已经办理建筑工程用地批准手续在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证需要拆迁的,拆迁进度符合施工要求已经确定建筑施工单位有满足施工需要的施工图纸及技术资料有保证工程质量和安全的具体措施建设资金已经落实法律、行政法规规定的
2、其他条件不申领施工许可证的情况:工程投资额在国务院建设行政主管部门规定的限额以下的建筑工程;按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程。例题:某房地产开发公司在某市老城区拟开发住宅项目涉及拆迁,按照建筑工程施工许可管理办法的规定,在以下有关房地产公司申领施工许可证前应具备的条件中,正确的是()。A.拆迁工作必须全部完成 B.拆迁补偿安置资金全部到位C.拆迁工程量已完成50% D.拆迁进度已符合施工的要求提示:参见教材P1正确答案D解题要点:按照建筑法的规定,需要拆迁的工程,拆迁进度应符合施工要求,才具备申领施工许可证的条件。故选择D。(2)施工许可证的有效期限建设单位应当在领取施工许可证
3、后的3个月内开工。因故不能按期开工的,应当向原发证机关申请延期,延期以2次为限,每次不超过3个月。既不开工又不申请延期或超过延期时限的,施工许可证自行废止。例题:某建设单位2005年2月1日领取了施工许可证。由于某种原因,工程不能按期开工,故向发证机关申请延期。根据建筑法的规定,申请延期应在()前进行。A.2005年3月1日 B.2005年4月1日C.2005年5月1日 D.2005年6月1日提示:参见教材P1正确答案C解题要点:因故不能按期开工的工程,应该在施工许可证到期之前申请延期,此题中建设单位在2005年2月1日获得了施工许可证,2005年4月30日到期,故应该在此时间之前申请延期。例
4、题:某公司拟新建总部办公大楼,该公司于2006年10月15日领取施工许可证后因故不能按期开工,遂向发证机关申请第一次延期,但此次延期届满时仍不能开工,不得不申请第二次延期。根据建筑法的规定,该工程施工许可证经过两次延期后,其有效期最迟将于()截止。A.2007年2月14日 B.2007年4月14日C.2007年7月14日 D.2007年7月15日提示:参见教材P1正确答案C解题要点:按照建筑法的规定,施工许可证可以申请两次延期,有效期最长应该为9个月,对照此题,应该是在2007年7月14日截止。(3)中止施工和恢复施工在建的建筑工程因故中止施工,建设单位应当在中止施工之日起1个月内,向原发证机
5、关报告,并按照规定做好建设工程的维护管理工作。建设工程恢复施工时,应当向原发证机关报告。中止施工1年以上的工程恢复施工前,建设单位应当报发证机关核验施工许可证。施工许可证3个月内开工可以延期两次停工满1年,重新核验开工报告6个月内开工不予延期停工的,要报告2.从业资格(1)单位资质(2)从业人员资质在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。(二)建筑工程发包与承包1. 建筑工程发包(1)发包方式(2)禁止行为禁止发包单位将建设工程肢解发包发包单位不得指定承包单位的采购2. 建筑工程承包(1)承包资质禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围;禁止以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程;
6、禁止建筑施工企业以任何方式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。(2)联合承包资质确定就低不就高法律责任连带责任连带责任具有如下特点:连带债务人的每一方都负有清偿全部债务的义务;债权人可以向其中任何一个或者多个债务人请求履行任何比例债务,债务人不得以债务人之间对债务分担比例有约定而拒绝履行;连带债务人一人或多人履行了全部债务后,其他债务人对债权人的债务即行解除;履行债务超过其应承担份额的债务人,有权向其他债务人追偿。例题:同专业的甲、乙、丙三家施工单位通过合同约定实行联合承包。该三个施工单位的资质等级依次为施工总承包二级、一级和特级。根据相关法律规定,该联合
7、体应当按照()的资质等级许可范围承揽工程。A.甲施工单位 B.乙施工单位C.丙施工单位 D.三家内部约定提示:参见教材P2正确答案A(3)工程分包对分包单位的认可:总包合同中有约定;经建设单位认可。法律责任:总包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责总包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任例题:施工总承包单位与分包单位依法签订了“幕墙工程分包协议”,在建设单位组织竣工验收时发现幕墙工程质量不合格。下列表述正确的是()。A.分包单位就全部工程对建设单位承担法律责任B.分包单位可以不承担法律责任C.总包单位就分包工程对建设单位承担全部法律责任D.
8、总包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任提示:参见教材P2正确答案D(4)禁止行为总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位;建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成;施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位;分包单位将其承包的建设工程再分包。(5)建筑工程造价合同约定工程造价,发承包双方按照约定履行义务,承担违约责任。(三)建筑工程监理1. 监理依据法律法规有关的技术标准设计文件建设工程承包合同2. 监理的权限有权要求施工企业改正报告建设单位要求设计单位改正例题:王某取得监程工程师执业资格后,受总监理工程师
9、委派,进驻某建设工程项目履行监理职责,其实施监理的依据包括()。A.法律、法规及有关技术标准B.建设工程承包合同C.劳动用工合同D.工程设计文件E.招标公告提示:参见教材P3正确答案ABD解题要点:主要考核监理依据:法律法规;有关的技术标准;设计文件;建设工程承包合同。(四)建筑安全生产管理建筑工程安全生产管理必须坚持安全第一、预防为主的方针。施工现场的安全由建筑施工企业负责。实行总承包的,由总承包单位负责,分包单位向总承包单位负责。建筑施工企业必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险,并支付保险费。涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程,要有设计方案。(五)建筑工程质量管理建设单位不得以任何理
10、由,要求设计单位或施工单位违反法律、行政法规和建筑工程质量、安全标准,降低工程质量,设计单位和施工单位应当拒绝建设单位的此类要求。勘察、设计单位必须对其勘察、设计的质量负责。施工企业对工程施工质量负责。注意教材中提到的禁止行为。设计单位不得指定生产厂、供应商;施工单位不得偷工减料、不得擅自修改工程设计。二、合同法将合同视为民事合同,即设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。债权合同。(一)合同的订立必须依法订立合同。1. 合同的形式建设工程合同应当采用书面形式。2. 合同的内容合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:当事人的名称或者姓名和住所;标的;数量;质量;价款或者报酬;履行期限、地点和
11、方式;违约责任;解决争议的方法。3. 合同订立的程序(1)要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。如,寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告。(2)要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。约的构成要件要约内容具体确定;要约应表明一旦受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束(合同即告成立)。例题:某施工单位分别对两个建设单位的工程项目投标,但是,在提交标书时,不慎将两个项目的投标文件互相错投。则此施工单位的两个投标文件均不构成要约,其原因是()。A.要约内容不明确 B.要约人不特定C.受要约人错误 D.无订立合同的意思表示提示:参见教材P5正确答案C要约的生效要约到达受
12、要约人时生效。口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力;书面形式的要约自到达受要约人时发生效力;采用数据电子文件形式的要约,当收件人指定特定系统接收电文的,自该数据电文进入该特定系统的时间(视为到达时间),该要约发生效力;若收件人未指定特定系统接收电文的,自该数据电文进入收件人任何系统的首次时间(视为到达时间),该要约发生效力。要约的撤回和撤销概念合同法的规定要约的撤回指在要约发生法律效力之前,要约人使其不发生法律效力而取消要约的行为。要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约的撤销指在要约发生法律效力之后,要约人使其丧失法律效力而取消要约的行
13、为。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。以下情况要约不得撤销:要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。要约的失效拒绝要约的通知到达要约人;要约人依法撤销要约;承诺期限届满,受要约人未做出承诺;受要约人对要约的内容做出实质性变更。例题:某开发商通过信函的方式向另一城市某承包商提出双方订立某项合同的意思表示及合同的具体条件,但当承包商还未接到信函时,开发商就打电话通知对方取消该合同事宜,则开发商的行为属于()。A. 要约的撤回 B. 要约的失效C. 要约的撤销 D. 要约的消灭提示:参
14、见教材P5正确答案A(3)承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式做出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为做出承诺的除外。承诺的期限要约以信件或者电报做出的,承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的,自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式做出的,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。要约没有确定承诺期限的,承诺应当依照下列规定:要约以对话方式做出的,应当即时做出承诺,但当事人另有约定的除外;要约以非对话方式做出的,承诺应当在合理期限内到达。承诺的生效承诺到达要约人时生效。合同法规定:承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。承
15、诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约的要求做出承诺的行为时生效。概念合同法的规定承诺超期指受要约人主观上超过承诺期限而发出承诺导致承诺延迟到达要约人。除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约。承诺延误指受要约人发出的承诺由于外界原因而延迟到达要约人。除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效。承诺的撤回承诺的撤回是指承诺发出之后,生效之前,承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。要约内容的变更若受要约人对要约的内容作实质性变更,则不为承诺,而视为新要约。实质性变更指包括合同标的、
16、质量、数量、价款或酬金、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决办法等的变更。若承诺对要约的内容做出非实质性变更的,除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容做出任何变更的以外,该承诺有效。例题:甲施工企业向乙企业发出采购80t钢材的要约,若乙企业的承诺对要约做出如下变更,则承诺有效的情形为()。A.乙企业对要约内容增加了三条说明性条款,甲企业并未反对B.乙企业对钢材型号的变更C.乙企业对钢材发货日期的变更,但是甲企业及时表示反对D.乙企业对钢材质检标准的变更提示:参见教材P6正确答案A解题要点:A增加说明性条款属于非实质性变更;B变更钢材型号改变了合同的标的,属于实质性变更;C
17、变更发货日期,改变了履行期限,属于实质性变更;D变更钢材质检标准,改变了合同约定的质量,属于实质性变更。因此,只有A是正确的。4. 合同的成立承诺生效时合同成立(1)合同的成立时间当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的,可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。(2)合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定。当事人采用合同书形式订立合同的,双方当事人签字或者盖章的地点为合
18、同成立的地点。(3)合同成立的其他情形法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式,但一方已经履行主要义务,对方接受的。采用书面形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的。5. 格式条款(1)格式条款提供者的义务遵循公平原则确定当事人之间的权利义务,并向对方解释条款。(2)格式条款无效免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。(3)格式条款的解释对格式条款的理解发生争议的,应当按通常理解予以解释;对格式条款有两种以上的解释时应做出不利于提供格式条款一方的解释;格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。6. 缔约过
19、失责任(1)概念缔约过失责任是指在订立合同过程中,一方因违背诚实信用原则所要求的义务而致使另一方信赖利益遭受损失,依法应承担的民事责任。(2)存在的主要情形假借订立合同,恶意进行磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况其他违背诚实信用原则的行为例题:甲、乙两个施工单位签订施工分包合同。则下列缔约过程中的情形中,当事人应承担缔约过失责任的有()。A.甲施工单位假借订立合同,恶意进行磋商B.甲施工单位恶意进行磋商,给乙造成损失C.乙施工单位隐瞒其资质的真实情况D.甲施工单位提供虚假项目报批手续,给乙施工单位造成损失E.乙施工单位未尽保密义务,给甲施工单位造成损失提示:参见教材P7正确答
20、案BDE(二)合同的效力1. 合同生效合同生效是指合同具备生效条件而产生法律效力。(1)合同生效的时间依法成立的合同,自成立时生效;依照法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的,待手续完成时合同生效。(2)附条件和附期限合同知识点主 要 内 容附条件合同(1)当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。(2)当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。附期限合同当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同,自期限届至时生效。附终止期限的合同自期限届满时失效。区别期限是将
21、来确定要发生的事实,是可知的;条件则是将来可能发生也可能不发生的,是不确定的事实。2.效力待定合同效力待定合同是指合同成立之后,是否具有效力还未确定,有待于其他行为或者事实使之确定的合同。(1)限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人是指10周岁18周岁的未成年人,或不能完全辨认自己行为的精神病人。有效的特殊情形:经过其法定代理人追认的合同;纯获利的合同,即限制民事行为能力人订立的接受奖励、赠与、报酬等只需获得利益而不需承担任何义务,不必经其法定代理人追认;与限制民事行为能力人的年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经其法定代理人追认。(2)无权代理代订的合同1) 无权代理人代
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- 第一章 建设 工程造价 管理 相关 法规 制度
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