Xqubbq我国的注册资本登记监管制度解析.doc
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4、是永恒不断的创造,因为在它内部蕴含着过剩的精力,它不断流溢,越出时间和空间的界限,它不停地追求,以形形色色的自我表现的形式表现出来。泰戈尔我国的注册资本登记监管制度解析 中国工商管理研究2009年第10期验资是注册会计师的的法定业务,工商部门则是验资报告的受送对象和注册资本制度的监管主体。为了更好履行这一职责,必须深刻认识我国注册资本制度的性质,解析注册资本登记中的主要违法行为,进而加强其监管体系建设。一、 我国注册资本制度的性质 现代注册资本制度的沿革世界上注册资本制度有三种:依历史演进依次为法定资本制、授权资本制和折衷资本制。所谓法定资本制,是对源于德国法的“资本三原则”的简称,即“资本确
5、定原则”、“资本不变原则”和“资本维持原则”。“资本确定原则”是指公司在设立的同时,资本总额必须在章程中确定并应当缴足,以确保公司在成立的同时就有稳定的财产基础,股东不缴足股款公司就不能成立;“资本维持原则”又称“资本充实原则”,是指公司在存续期间,至少应当拥有与公司的注册资本额相当的财产,维持公司成立时就已具备的偿债能力,来最低限度地保护债权人的利益;“资本不变原则”,是指公司的注册资本额一经确定,非经法定程序不得增减。法定资本制的制度设计纯粹是围绕着债权人利益不受股东有限责任的侵害这个中心来进行的,虽然债权人的利益因为股东只承担有限责任而可能受到损害,又因为“法定资本三原则”得到了最低限度
6、的保护,但法定资本的弊端也是显而易见的:第一,不恰当地提高了公司的设立门槛,损害了小额资本拥有者正当设立公司的自由。第二,将一大笔资金投资开立公司后可能并不需要全部用于经营却又不得不呆放在银行户头上而造成资金闲置。第三,虽然会计报表上的注册资本额(以“实收资本”或“股本”科目反映)可以保持不变,但事实上公司的净资产会因为公司盈利而不断增加,因为亏损以及利润的分配而不断减少,用一个虚拟的资本概念作为对债权人的担保,也许就是镜中花水中月。美国人最早采用授权资本制。所谓授权资本制,是指公司成立时,须在章程中确定资本总额,股东只认足一定比例的资本或章程中所规定的最低限额,公司即可成立,未认足的资本,授
7、权董事会根据公司经营需要续缴或发行新股。授权资本制与法定资本制相比,具有设立门槛低,避免公司资金闲置等优点,从效率上讲更应当采用,但是授权资本制也有它的致命缺陷:不要求股东认足股份,不利于交易安全,不能有效地避免公司设立中的欺诈和投机。折衷资本制介于法定资本制和授权资本制之间,是对两者的融合,股东出资应足额但可分期,也就是我们平常所说的“先上车,后买票”。折衷资本制与法定资本制的不同在于法定资本制下注册资本不可分期缴纳,套用前面的话就是“买票上车”。折衷资本制与授权资本制的不同则在于授权资本制下注册资本可不足额,公司对成立后尚未认足部分并不承担法定义务,上车后可以不买票。 我国注册资本制度选择
8、公司法在修订之前对注册资本赋予的内涵是:注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额或实收股本总额。修订之前的公司法强调注册资本必须是实缴或实收,显然采用的是法定资本制(为了吸引外资,对外资公司采用折衷资本制)。新公司法规定:注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额或全体发起人认购的股本总额。公司全体股东或发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%,其余部分由股东或发起人自公司成立之日起2年内缴足;其中,投资公司可以在5年内缴足。这就是说,新公司法对有限责任公司和发起设立的股份有限公司实行折衷资本制,扩大了折衷资本制的适用范围,折衷资本制成为我国注册资本制度的主流。相应地,公司
9、登记管理条例强调了注册资本和实收资本的区分,在公司登记事项中以注册资本登记认缴总额,而以实收资本登记实缴总额。在实行折衷资本制度的同时又新增或保留了两项适用法定资本制度的例外:一是一人有限责任公司股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额;二是股份有限公司采取募集方式设立的,注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。另外商业银行法单独立法规定商业银行的注册资本应当是实缴资本。二、 注册资本登记中违法行为的种类、表现及应负的法律责任虚假出资股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额或认购的股份,未按期足额缴纳的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东或发起人承担违约
10、责任。虚假出资的本质特征是“公司的发起人、股东未交付或未按期交付作为出资的货币或非货币财产”。 虚假出资的表现形式:一是未按期缴纳或虽按期但不足额缴纳出资,对于此种情形,笔者以为,应当以经过登记机关登记的公司章程作为判定的依据,凡是未按照公司章程规定的出资期限、出资方式、出资金额出资的都是虚假出资;二是编造虚假的交易关系不实际交付出资。对于第二种情形,股东形式上有出资,但实际上并没有出资。形式上出资主要表现为验资报告及其附件形式上的真实性;实际上未出资包含两方面的涵义:一是股东的货币、非货币财产未转移至公司名下;二是股东对转移的货币、非货币财产没有所有权。垫资验资(由中间人垫资,验资后股东将验
11、资款还给中间人并支付一定数额的手续费)就是典型的虚假出资,第一,验资报告是真实的,不能算是虚报注册资本;第二,股东对验资款既不具有法定所有权,也未转移至公司名下,自然谈不上抽逃出资。第二种表现形式还可以从国家工商行政管理总局关于虚假出资认定问题的答复(工商企字2002第97号)中看到一个具体的案例:新疆昊泰实业发展有限责任公司在变更注册资本过程中利用本公司的其他银行帐户将资金以借款名义借给股东,然后以股东名义作为投资追加注册资本,但实际上,公司未将资金交付给借款的股东,借款的股东也未办理资金转移手续,而是公司将所借资金在该公司银行帐户之间内部转帐,股东本身并未增加任何实际投资。此种行为即被国家
12、工商行政管理总局认定为虚假出资。虚假出资的法律责任:公司法第二百条规定,公司的发起人、股东虚假出资,未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的,由公司登记机关责令改正,处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。虚报注册资本股东缴纳出资或发行股份的股款缴足后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。虚报注册资本的本质特征就是“提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记”, 作为注册资本的虚假证明文件或其他欺诈手段主要应是指虚假验资报告、资产评估报告及其附件。虚报注册资本的表现形式:一是公司股东、发起人、认股人骗取资产评估机构出具对于非货币性财产的评估报告和验资机
13、构出具对非货币性财产与货币性财产的验资报告;二是和资产评估机构、验资机构串通出具或取得虚假资产评估报告、验资报告,最后的结果都是蒙骗公司登记机关取得了公司登记。不论虚假证明文件是谁提供的,虚报注册资本首先是一种公司行为,公司是当然的被处罚主体,如果中介机构参与串通作弊是另一种违法行为,应根据公司法第208条、公司登记管理条例第79条的规定对中介机构另行处罚。虚报注册资本的法律责任:公司法第一百九十九条规定,违反本法规定,虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的,由公司登记机关责令改正,对虚报注册资本的公司,处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款;对
14、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司,处以五万元以上五十万元以下的罚款;情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照。 抽逃出资有限责任公司成立(以公司营业执照签发日为成立日)后股东不得抽回其出资;发起人、认股人自缴纳股款或者交付抵作股款的出资后即不得抽回其股本,除非未按期募足股份、创立大会未按期召开或者创立大会决议不设立公司。抽逃出资以真实的出资为前提,没有真实的出资,又何来抽逃,所谓“皮之不存,毛将焉附”是也。抽逃出资的表现形式多种多样,包括但不限于以下几种:一是在公司成立后控股股东即利用其优势地位,强行将已作为出资的货币性财产划转至个人账户或者自己控制的关联公司账户上,或者将已
15、作为出资的非货币性财产转移,然后以其它未经审计评估且实际价值明显低于其入账价值的非货币财产顶账或者以同户名货款或往来款项轧平,还有直接借记“长期应收款”、“其他应收款”等往来款项的,更有甚者以白条抵库,不进行任何的账务处理;二是控股股东利用关联交易,通过内部转移价格高进低出来掏空公司,结果是富了和尚穷了庙;三是股东借款长期不还变相抽逃出资;四是在未弥补亏损、未提取法定公积金之前分配利润(法定公积金已达到注册资本的50%的不在此例),或者干脆通过少计成本多计收入,编制虚假的财务报表夸大利润来分配股利,最终达到抽逃出资的目的。抽逃出资的法律责任:公司法第二百零一条规定,公司的发起人、股东在公司成立
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