合同签定和履行中的风险防范-.ppt
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1、合同合同签签定和履行中的定和履行中的风险风险防范防范 合同风险预防的必要性l只要有合同,就必然有合同利益。合同风险作为合同利益损失的可能性,在合同订立之前的协商阶段就已存在,并一直延续到合同履行完毕之后的后义务阶段。在买卖合同的签定阶段,如果能够较好的做好相关工作并设计好合同条款,就能防范许多风险的发生,即使发生争议,也能使我方处于有利地位。2合同风险预防的必要性l案例:某年3月,西安甲公司与深圳乙公司签订一份烤花生的买卖合同。合同约定:“甲公司向乙公司供应50吨烤花生,货物由甲公司在5月1日前运至乙公司。逾期1日,甲公司向乙公司支付1万元的违约金。货物内包袋袋由乙公司提供。”甲公司在4月10
2、日就将花生生产好。但虽经多次催要,乙公司内包装袋直到交货期临近时才发到,结果使甲公司未能按合同约定发出货物。乙公司提出甲公司违约,要求甲公司支付违约金。l思考问题:1、乙公司的要求是否合法?2、什么原因导致甲公司陷于不利地位?3一、合同主体方面存在的一、合同主体方面存在的风险风险及其防范及其防范l(一)主体缔约资格缺失的风险及其防范l1、不具备缔约主体资格的风险l只有签定合同的主体具有签订合同的资格,所签订的合同才产生法律效力。订立合同的对方当事人不具备相应的缔约资格会导致合同无效。所以在签定合同时要审查对方的主体资格。42、风险的防范l签订合同的主体包括自然人、法人和其他组织。对方当事人为自
3、然人,需要审查其身份证和精神状况,看其是否具有签订合同的能力;对方当事人为法人的,需要审查其企业法人营业执照及参加年检的证明资料。对方当事人为其他组织,如合伙、企业分支机构等,无独立法人资格,要审查其营业执照及年检材料。53、注意事项:l(1)内部的职能部门如销售部等无签定合同的资格,不能以部门名义签订合同,只能以公司名义签订合同,合同上要加盖公司印章。l(2)对于特殊行业的当事人,法律或行政法规要求取得生产许可证、经营许可证或相应的资质。在这种情况下,确定合同主体资格合法性的时候,还应要求对方出示相应的证明。62、欠缺相对方的基本信息的风险l在签约时要记录下对方的基本信息,了解这些信息有利于
4、我方更好地履行合同,同时,当出现纠纷的时候,有利于我方的诉讼和法院的执行。否则在争议发生后将无法主张权利。如对方是法人或其他组织,最好保留其营业执照复印件,把其单位全称、法定地址、联系电话记录下来;如果合作方是个人,应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。7(二)代理人资格欠缺存在的风险l如对方单位委托个人签定合同,该个人需具备相关授权手续,否则可能导致合同无效或被撤销。如签定合同的为对方单位的法定代表人,需审查其法定代表人身份证明及个人身份证件。如为其他人,需审查对方单位出具的授权委托书或介绍信,审查时注意授权是否清楚,权限的范围及是否已失效。8无权代理的风险l案例:李某曾是我公司的业务员,
5、去年由于在工作中出现重大差错,给公司造成重大损失。最后公司决定将其开除。当时其离职时,手头有几张盖有公司公章的介绍信和合同。公司管理人员一时疏忽,没有将其收回。该业务员背着公司与一家与我公司有长期业务关系的公司签订一笔供货合同,并在收取20万元货款后潜逃。现我公司无法履行该合同,被这家公司告上了法庭。请问律师,该业务员已经被我公司解聘,他跟其它公司签订的合同是不是可以认定无效呢?也就是说我公司是不是可以不承担责任?9对无权代理风险的防范:l(1)对业务员以其它公司的名义签订合同的,一定要审查其介绍信或授权委托书,重点看授权有无期限限制和授权范围。l(2)自己公司派业务员联系业务,要注意对介绍信
6、和授权委托书中授权期限和范围的填写。对介绍信、授权委托书和加盖公司印章的空白合同要严加控制,有员工离职,一定要收回其手中的上述授权文件。10(三)对方不履行合同的风险 l合同利益的实现,不仅需要合同主体合法性的客观可行,而且需要合同当事人履约能力的配合。如对方无履行能力或信誉差不履行合同,将导致合同目的不能达到。因此在签订合同时审查对方的合同履约能力和信誉同样重要。具体方法看营业执照上的注册资金、向相关单位了解其信誉情况、登录全国法院被执行人信息查询平台查询等。当然,较好的办法是让其提供保证人或提供一定的物作相应的担保。11二、合同形式上存在的二、合同形式上存在的风险风险及其防范及其防范 合同
7、形式的风险程度不同:1、口头形式。此种形式风险最大,因为对双方的权利义务很难进行证明,容易发生纠纷;2、传真件形式。虽然法律规定传真形式可以是合同的形式,此种形式也存在一定的风险。传真件在诉讼中作为证据时具有如下特征(1)是传真件内容的真实性很难判断,采用某些技术性手段可以变造传真件的内容。(2)是传真件的保存时间不长,传真件上的显示会随时间的推移而消失。3、书面形式。书面形式为所有形式中最安全的形式。12合同形式上存在的合同形式上存在的风险风险及其防范及其防范l为了明确双方的权利义务,为了防范风险的发生,最好采用书面形式。时间紧急,需采用传真件形式的,事后最好补充书面形式。l采用书面形式时,
8、注意格式上风险的防范。合同正文段与段之间以及最后印章与正文之间不要有超过一行字的间隔,避免他人在已打印合同的基础上进行套印。如正文完后一页中仍有空白,需打印“此页无正文”字样。13二、合同形式上存在的二、合同形式上存在的风险风险及其防范及其防范l对一些特殊的合同要登记备案,否则就有可能自己的合法权利得不到保护。比如同一个合同采用不同的形式,其法律后果是不一样的。如,对于一般的赠与合同,赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与,但是对于经过公证的赠与合同,赠与人不得随意撤销赠与。对于企业来说,所以应该尽量采用书面形式,并履行相关登记备案手续。如对有抵押条款的,有些需登记才生效,有些虽不需登记,
9、但登记后将取得相对于其它债权的优先权。14三、合同条款存在的风险及其防范l买卖合同中主要包括以下条款:l1、当事人的名称或姓名和住所;2、标的;3、数量;4、质量;5、价款;6、履行期限、地点和方式;7、包装;8、解除合同条款;9、违约责任;10、解决争议的方法;11、合同生效条件;12、清洁文本条款。如果合同条款约定不明确、不具体,就会导致条款风险,从而影响到买卖合同目的的实现。15(一)当事人名称或姓名和住所。1、列明当事人的全称、地址、电话、开户银行及帐号;2、个人姓名应与身份证一致,不能用绰号;个人住址应与身份证或户口本规定一致。如个人经常居住地与身份证或户口本中登载的地址不一致,可以
10、用经常居住地为住址。单位要写全称,不能用简称,企业名称及住址应与营业执照一致。合同抬头中的当事人名称与最后盖章要一致。16(二)标的条款。l合同标的物的约定应尽可能的详尽,名称、型号不能笼统,尽量避免标的物名称不标准。不少工业用品有多种名称,有的名称属于包容与被包容关系,在理解上可能产生歧义,如氧气有医用氧和工业氧之分,医院买氧气用于医疗,只能买医用氧,如仅写氧气,则很可能被供方理解为工业氧。17(三)数量条款。l1、标的物的数量应明确。标的物的数量应尽量细到它最小的计量单位,因为同样的产品,如果它的包装方法不同的话,可能就会出现不同的结果。不要使用“包、箱、袋、捆、打”等国家没有计量标准的数
11、量单位。如一定要使用,也要明确每“包”、每“箱”、每“袋”、每“捆”、每“打”的具体数量。18(三)数量条款l2、以下两种约定数量的方式易引发纠纷:(1)采用某种计算方法确定数量。当计算方法出现歧义,得出的合同数量就可能有多个结果,双方理解不同时则容易发生纠纷。(2)以某一方最终确定实际的数量。这种约定常出现在一些长期供销合同里,实际每次交贷的数量以需方书面通知确定。若当事人并没有考虑将来情况变化对数量需求的影响,则一旦需方突然增大需求,将导致供方无法满足而违约。这种法律风险在双方因合同其他因素发生争议时,也可能被需方恶意利用。故在需采用这种方式时,注意不要给自己约定过于严重的违约责任。19(
12、四)质量条款。l案例:2004年初,某机械制造公司向某设备公司出售一批机械设备,双方签订了一份合同。合同中约定,设备公司在设备交付时支付60%的货款,剩余40%的货款在机械设备质量验收和调试完毕之后一次性付清。2004年2月,设备公司接收了这批机械设备,并当场支付了60%的货款。一个月后,机械制造公司向设备公司催讨货款时,设备公司却以设备正在验收为由拒绝支付。两个月之后,情况并未改变。机械制造公司无奈向法院提起诉讼。虽然,法院最终依法判决设备公司支付余下的40%的货款,但是,机械制造公司在调查取证过程中,特别是为了获取该机械设备已调试完毕并且质量合格的证据耗费了大量的人力物力。整件纠纷历时一年
13、多。结果,机械制造公司所申请的一项重大项目也因缺乏资金而泡汤。20(四)质量条款。l1、合同中要约定一个质量的检验标准。采用国家标准、行业标准或企业标准的,写明标准名称、代号或编号。质量验收有三种形式:按产品说明书验收、按样品验收、按抽样验收。按产品说明书验收的,说明书要明确,包含所需技术标准和其他技术条件。按样品验收的,要明确对样品的共同提取、封存和保管。l2、应明确规定验收时间、验收手段、由谁验收等,不能简单说一句“由X方按质量标准验收”。21(四)质量条款l3、质量异议期条款必不可少l(1)质量异议期限合理约定l 质量异议期限的长短,我国合同法未作出具体规定,建议合同当事人可根据标的物的
14、特性就产品内在质量和产品外观质量的异议期限做不同的约定,一般说来,产品外观质量的异议期短于产品内在质量的异议期。l(2)重视质量异议期起算时间的约定l 合同双方约定了质量异议期限后,往往忘了约定质量异议期起算时间。22(四)质量条款l如合同规定“质量应达到GB-1999XX号规定的标准,由乙方验收并出具书面报告,异议期6个月。”表面上看,这个条款设有什么问题。当产品发出后,乙方却迟迟不出检验报告。过了6个月之后,甲方认为乙方违约,找乙方进行交涉。乙方说:“这个产品我们还没有使用,要等到使用后,才能发现质量问题,那时起才能开始计算异议期。这个纠纷的原因是异议期没有起始时间。23(四)质量条款l(
15、3)提出质量异议采用书面形式为好l考虑到日后发生纠纷时的取证问题,建议当事人提质量异议还是以书面形式为好,具体可采用让对方在质量异议书上签收,或将质量异议书以特快专递的方式邮寄给对方,在特快封面上需注明所邮内容为质量异议书。24(五)价款 l1、注意列明每项商品或项目的单价。如在购销合同中,标的是多个项目或多类商品,但却只在合同中明确全部项目或商品的总价款,而未明确具体每个项目或每种商品的单价,一旦合同部分履行后发生争议,就难以确定尚未履行的部分项目或商品的价款。l2、其他费用的承担要明确。在买卖合同中,通常涉及到运输与包装,为防范风险的发生,在合同中如这些费用中由我方承担,可不做约定;如由对
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