学位论文:工商管理系-商业贿赂的预防与治理.pdf
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1、学校代码:80校1 分类号:F学号:S10500411密级:无中国社会科学院研究生院 硕士专业学位论文商业贿赂的预防与治理 _ 中国社会科学院研究生院学位论文原创性声明和版权使用授权书原创性声明本人郑重声明:所呈交的学位论文,是本人在导师的指导下,独立进行研究 工作所取得的成果。除文中已注明引用的内容外,本论文不含任何其他个人或集 体经发表或撰写过的作品成果。对本论文的研究做出重要贡献的个人和集体,均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。学位论文作者签名:年 月日版权使用授权书本人完全了解中国社会科学院研究生院关于收集、保存和使用学位论文的规 定,即:按照学校要求提
2、交学位论文的印刷本和电子版本;学校有权保存学位论文的印刷本和电子版本,并提供目录检索与校内阅览服 务;学校可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存学位论文。学位论文作者签名:指导教师签名:年 月日 年 月日摘要商业贿赂古已有之,近些年,伴随着中国改革开放地不断深入和参与国际经 济业务的不断增加,商业贿赂有愈演愈烈之势。不仅是国内的很多公司疯狂的进 行商业贿赂,来华开展业务的跨国公司也时常曝出商业贿赂的丑闻。商业贿赂的 泛滥严重地破坏了市场的秩序,阻碍了中国市场经济体制的建立,治理和打击商 业贿赂刻不容缓。尽管我国已制定相关的法律法规治理商业贿赂,取得了一定的 效果,但是这些法律还有很多需要完善的
3、地方;同时,治理商业贿赂还需要结合 其他的途径和手段。本文共分为四章,通过对商业贿赂的介绍,力图从典型案例和经济学模型分 析角度入手,找到解决商业贿赂的途径和方法。第一章是商业贿赂基本情况的介绍,内容涉及商业贿赂的定义、特点、危害 和国内外打击商业贿赂法律的对比。第二章介绍了两个典型的案例,一个是轰动全球的跨国汽车制造商戴姆勒公 司商业贿赂案,另一个则是我国商业贿赂高发的医药行业的案例。第三章利用数学模型,从经济学角度探究商业贿赂涉案额度的范围,较好的 结合了实际并计算得到行贿空间。第四章根据国外治理商业贿赂经验,结合当前商业贿赂的特点,提出了治理 商业贿赂的措施。一是从商业贿赂的根源,建立应
4、对机制。二是将参与商业贿赂 者分为三个部分,从法律角度予以治理。最后,根据模型得到的行贿空间,为司 法部门查处商业贿赂提供了依据,并从缩小行贿空间角度为治理商业贿赂提供了 新的视角。关键词:商业贿赂戴姆勒医药行业行贿空间PREVENTION AND CONTROL OF COMMERCIAL BRIBERYABSTRACTCommercial bribery has been existed since ancient years.In recent years,with the deeping of Chinas reform and increasing participation in
5、the international economic business,commercial bribery is more and more serious.Not only many Chinese companies participate in commercial bribery,more and more multinational companies in China market exposed the scandal of commercial bribery.A large number of commercial bribery undermined Chinas mar
6、ket order,impede the establishment of Chinas market economic system,the fight against can not be delayed.Although China has formulated relevant laws and regulations to control commercial bribery,achieved a certain effect,but there are many things need to be perfected,not only through the law way,but
7、 other ways and means.The thesis contains four chapters,through the introduction of commercial bribery,from the typical case and the economic model,I try to find ways and means to resolve commercial bribery problems.The first chapter is the introduction of commercial bribery,which relates to the def
8、inition of commercial bribery,the comparison of the characteristics,hazards,and the contrast between domestic and international laws of fighting against commercial bribery.The second chapter describes two typical cases,one is a multinational car manufacturers Daimler commercial bribery case which sh
9、ocked the world,the other is the high incidence of the pharmaceutical industry by Chinas commercial bribery cases.In chapter 3,I used a mathematical model,from an economic point of view to explore the range of commercial bribery involved in the amount of money,The paper make a good combination of ac
10、tual and calculated the bribery space.In chapter 4,according to the foreign bribery in business experience,combined with the characteristics of commercial bribery,I proposed measures to combat bribery in business.Firstly,from the root of commercial bribery,I establish mechanisms for responding.Secon
11、dly,participants involved in commercial bribery are divided into three parts from the legal point of view of governance.Finally,the commercial bribery space from the model will help the judiciary to investigate commercial bribery and provide a new perspective for the management of commercial bribery
12、 through narrowing bribery space.KEY WORDS:commercial bribery Daimler the pharmaceutical industry the bribery space目录第一章商业贿赂概述.1第一节商业贿赂的定义及认定.1第二节商业贿赂的本质和特点.1第二章商业贿赂的成本收益模型分析.6第一节 商业贿赂成本收益模型的假设及简要分析.6第二节 商业贿赂额度的下限.8第三节 商业贿赂额度的上限及行贿空间.10第三章 商业贿赂的案例分析.14第一节 戴姆勒公司贿赂案.14第二节 中国医药行业商业贿赂案.19第四章 商业贿赂的防治对策.2
13、5第一节 国外治理商业贿赂的经验.25第二节完善治理中国商业贿赂的机制与制度.27第三节根据商业贿赂成本收益模型对商业贿赂进行综合治理29第四节完善企业内控制度,降低商业贿赂发生的概率.30第五节结论.33参考文献.34致谢.36第一章商业贿赂概述第一节商业贿赂的定义及认定贿赂是伴随着人类社会的发展而自发形成的社会现象,商业贿赂作为贿赂的 一种,是伴随着商品经济的发展而产生发展的。通常对于商业贿赂的定义有很多 不同的说法。具有广泛影响的布莱克法律词典对商业贿赂的定义为:商业贿 赂是贿赂的一种形式、是指竞争者通过秘密收买对方的雇员或代理人的方式,获 取优于其竞争对手的竞争优势。国内有学者把商业贿
14、赂定义为“以获得商业交易 机会为目的,在交易之外以回扣、宣传费、劳务费、促销费、报销各种费用、为 子女提供教育费用、提供境外旅游等为名直接或间接给付或收受现金、实物和其 他利益的不正当竞争行为”。1996年11月国家工商总局颁布的关于禁止商 业贿赂行为的暂行规定,最早提出了商业贿赂的概念:“商业贿赂是指经营者为 购买或者销售商品而采用财务或者其他手段贿赂对方单位或个人的行为”。付立 忠认为,“商业贿赂”是一个由“商业”和“贿赂”构成的复合词,所谓商业也 就是指发生于商业领域、以谋取商业利益为动机。因此,决定“商业”贿赂的“商 业性”特点的因素是行贿者从事商业行为的身份以及通过贿赂谋利的动机,至
15、于 贿赂对象(受贿者)的身份,则对贿赂的“商业性”没有影响。他给出了商业贿 赂的广义定义:”商业贿赂指商业行为主体在商业过程中,为了谋取商业利益而 故意采取各种贿赂手段侵害正常市场竞争秩序的行为”。第二节商业贿赂的本质和特点一、商业贿赂的本质在我国,商业贿赂几乎渗透在商业活动的各个领域,曾任中共中央纪委副书 记、中央治理商业贿赂领导小组组长何勇表示工程建设、土地出让、产权交易、政府采购、医药购销、资源开发和经销六个重点领域以及银行信贷、证券期货、付立忠:探秘商业贿赂犯罪.北京:经济科学出版社,2006,第2页付立忠:探秘商业贿赂犯罪.北京:经济科学出版社,2006,第3-4页商业保险、出版发行
16、、体育、电信、电力、质检、环保九个方面是商业贿赂的高 发区,在同一场合,中国最高检察院副检察长王振川当天也表示,随着市场经济 的发展,企业竞争日趋激烈,商业贿赂成为不正当竞争的重要手段,在有些领域 甚至已经逐渐演变成为一种“潜规则”,诱发了大量商业贿赂犯罪。在查处中发 现,权力集中、资金密集、资源短缺、垄断程度高、市场竞争激烈、管理不够规 范的部门、行业和领域,往往容易成为商业贿赂的高发地区。但在各个领域中商 业贿赂只发生在与市场交易有关的这一特定环节,而不是发生在如政治领域等非 市场交易环节。针对商业贿赂,其本质在于通过贿赂扭曲市场关系而获取交易机 会并谋取利益的一种市场腐败行为。我们知道,
17、国家公务人员行使国家的职权,容易产生公权的滥用和权力的寻租,因此极易滋生腐败,因此政治领域成为惩治 腐败的重中之重,而商业贿赂就可以看成是经济领域的腐败,很多人把这种行为 看成是潜规则,一种存在的合理现象。如果一个企业通过进行商业贿赂成功的将 产品销售,那么这个企业的行为损害了那些遵守市场秩序、依靠科技和服务提高 产品竞争力的企业,极大地降低企业提高技术的积极性,使更多的企业通过这种“捷径”而获利,从而使这种不良的风气在整个行业蔓延,进而影响整个行业的 发展。而对于接受商业贿赂的企业,企业的选择并不是从最有利于企业角度,以 企业满足个别人的收益为前提,企业的发展也将会受到影响。因此,商业贿赂可
18、 以说是一种不正当竞争的市场腐败行为。二、商业贿赂的特点(一)商业贿赂的主观故意性商业贿赂行为常常发生在竞争激烈的市场中,是经营者为了争夺市场份额、获得商业利益而采取的排挤其他竞争对手的非正:当手段。商业贿赂的主观故意性 不仅是行贿一方主观上具有行贿的主动性,受贿一方在主观上也有受贿性。因此,如果经营者不是故意而给付财物等行为,属于被勒索,不能算是商业贿赂。反 不正当竞争法规定,行贿方的主观方面应是直接故意,并以谋取商业利益为目 的,但对其所谋取的商业利益是正当利益还是不正当利益在此不论;刑法规 定,追究行贿方刑事责任时要求主观方面谋取不正当的利益,受贿方的主观方面 要有为他人谋取利益的要求。
19、对于由于失误、过失等致使经营者多给付对方财物 或者收款方多收了款项,则不能认定为商业贿赂。(二)商业贿赂行为的广泛性和隐蔽性最高人民法院、最高人民检察院关于处理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见2商业贿赂行为不仅包括给予财务,随着时代的发展其他手段也不断盛行。传 统的财务行贿,主要包括现金贿赂、银行卡贿赂、大额度的让利、回扣、以宣传 费、科研费、赞助费、咨询费、劳务费、广告费甚至是以佣金的形式给付金钱、报销各种费用、赠送各种礼物等。而新的商业贿赂手段包括的范围很广,主要包 括提供国内外旅游、考察、宴会、钓鱼公关、高尔夫公关、设局打牌故意输钱、美容桑拿、包租手机、买卖古董字画、提供居室装修、
20、提供住房使用权等方式。现阶段的商业贿赂,行贿人和受贿人大都采用非常隐蔽的方式进行交易,因此具 有很强的隐蔽性。比如在销售商品时,在帐外暗中以现金等方式退给对方单位 或个人一定比例的价款。当然,也有很多商业贿赂行为是发生在入账的情况下的,有的医疗单位将收受的医疗设备和大件名贵物品,计入账中的固定资产、低值易 耗品账目,或者是单位小金库的账目,这些行为虽然在行为上都有所规避,但都 属于商业贿赂行为。(三)商业贿赂对象的特权性商业贿赂行为的对象,不仅是包括个人,也包括单位。就个人而言主要是指 对方单位的法定代表人,进行特定商业活动的代理人,组织商业经营的职业经理 人,进行大宗商品采购的采购经理等能决
21、定某项合作和业务的人。除此之外,国 家机关工作人员尤其是掌握各种经济管理审批权限的公务员,也常常成为商业贿 赂的对象。但是有一点需要注意,那些促使交易得以达成的中间人,如保险经纪 人、房地产销售顾问等,在法律上不属于商业贿赂的对象。中间人促使交易进行 而得到的佣金或奖金,其收益是合法的,不构成贿赂行为。(四)商业行贿主体的经营性商业贿赂的主体是行贿人和受贿人,根据供求关系的不同,行贿人可以是买 方,也可以是卖方,可以是法人,也可以是个人;同样,受贿人可以是买方也可 以是卖方,可以是法人,也可以是个人。而行贿人一定是经营者,即使可以通过 交易获得经济利益的个人或法人。而受贿人的范围很宽泛,他可以
22、是经营者,也 可以是非经营者。如机关、学校、医院等;可以是交易相对人,也可以是交易相 对人以外而对交易具有决定权和重要影响的其他人,如交易相对人的法定代表 人、业务部门总监和采购经理等人员;另外,行贿主体还可能是第三类人,这第 三类人对于交易的完成有着重要的推动作用,比如酒店的服务生、旅行团的导游、医院的医生、药剂人员等。付立忠:探秘商业贿赂犯罪.北京:经济科学出版社,2006,第11页3(五)商业贿赂违法性给付财物或提供其他利益的行为并不一定是违法的,国家的法律也允许一定 的折扣和佣金的存在,即允许按照商业惯例对商业活动中给付交易对方一定的财 物或礼品。但是,作为商业贿赂行为的贿赂的手段一定
23、是违法的,我国的法律法 规也一直对治理商业贿赂做出了规定。1981年国务院颁布了关于制止商品流 通中不正之风的通知、1984年关于严惩贿赂犯罪的规定、1993年反不正 当竞争法、1995年关于惩治违反公司法的犯罪的决定、1997年新的刑法、2003年联合国反腐败公约、2005年刑法修正案(六)草案、2008年关于 办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见都结合当时的商业贿赂的现 状,作出了对商业贿赂处理的相应规定。三、商业贿赂的危害(一)商业贿赂破坏市场的公平竞争秩序公平有序的商业竞争环境对一个行业的长远发展至关重要。由于某些企业运 用商业贿赂这种不正当的竞争手段,使合法的竞争者处于不利的位
24、置,而是自己 通过这种捷径获得更有利的机会。以前通过合法手段竞争的企业为了抵御这种竞 争压力,也会使出浑身解数进行商业贿赂,而不是踏踏实实的通过技术的进步、加强管理和提高劳动者素质等这种长期的投入获得竞争优势,行业内的竞争者都 争相通过贿赂来竞争商业机会,这样商业贿赂会愈演愈烈。从短期看,那些通过 商业贿赂完成交易的企也抢占了市场的份额,但是这样既会不断增加企业的成 本,又脱离了企业发展的本质,市场上会充斥着丑陋与罪恶,从长远看,愈演愈 烈的商业贿赂不正之风最终导致整个行业的发展畸形。(二)经营者用于商业贿赂的成本最终会转嫁给消费者以房地产领域为例,在大城市的繁华地段,开发商为了能够拿地,一方
25、面通 过招拍挂的方式操作,一方面为了确保从竞争者中胜出,有可能会采用商业贿赂 的方式。而这一部分费用会计入到房地产开发的成本,因此体现在房价上要比不 行贿价格要高,消费者会以比原有价格更高的价格才能买到房子,从而开发商的 行贿成本实际上是由消费者承担了。(三)商业贿赂破坏了市场资源的合理配置,阻碍了市场经济的发展,甚至 会出现以次充好、以假乱真的影响经济健康发展的乱象。在市场充分竞争的行业领域,由于消费者可以直接接触商品,因此消费者拥郑大伟:论我国商业贿赂的立法完善.长沙:湖南大学,2011.第13-16页.4有自主选择产品和服务的权利,那些技术好、服务好、价格有竞争优势的产品容 易赢得市场的
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