合同实务指南-1.doc
《合同实务指南-1.doc》由会员分享,可在线阅读,更多相关《合同实务指南-1.doc(8页珍藏版)》请在咨信网上搜索。
1、合同实务指南(一) 李少华 (2006-3-12) / 已阅21403次合 同 实 务 指 南(一)- 为合同实务工作者写作(共四部分)作者:李少华 北京奕明律师事务所 合同法律事务部首席律师合同律师网: 引 言多年从事合同管理工作的工作人员在日常的合同管理工作中,尤其对于频繁发生的合同类型积累了丰富的宝贵经验。但是,在合同实务中,我们所遇到的问题是多种多样,异常复杂的,所发生的情况并不会如法律条文那样直接明确。这就要求我们的合同管理人员对我国的合同法以及有关的法律制度有深入的、体系的了解,从而才能在实务中,在合同的特定履行阶段了解自己享有什么样的权利,应当履行什么样的义务,对方不履行合同义务
2、应当如何主张自己的权利,出现合同争议以后如何催告、抗辩,如何依法解决合同争议,作好诉讼准备。我们的合同工作管理人员的日常工作是非常高负荷的,很难有专门的时间来进行合同法的系统学习。制作本合同实务指南目的就在于帮助我们的合同管理人员深入了解与业务有关的重要合同法律制度,有关的合同条款的制定方法(尤其是业务中频繁使用的买卖合同及租赁合同),出现合同争议的解决方式,解决途径,以求在业务中得以实践,灵活运用。本指南分为五个部分。第一部分:合同知识准备,包括合同的概念,合同的形式,合同的成立与生效,合同的无效,合同法的任意条款,合同的履行,合同履行中的抗辩权,合同的解除,违约责任,违约责任的承担方式等等
3、。这些内容仅是合同法律制度中的一部分,但对我们的业务是最重要的。我们几乎在每个合同的订立、履行的过程中都会遇到这些法律问题。该部分并不求全面,但求重点突出,贴近实务。第二部分:合同条款的制定。包括具体条款的制定的规范目的,合同条款的制定方法。第三部分:合同的履行控制。包括对合同履行过程中发生对方违约等各种问题时,如何进行通知、告知、催告、保全证据和提出权利主张或和解方案,进行诉讼准备。第四部分、第五部分:是业务中最常见的买卖合同和租赁合同。包括该两类合同的具体条款的规范目的、具体条款的制定及其范例;可能出现的问题及规范。第一部分 合同知识准备合同与合同法在谈论一个个的具体的问题之前,我们先来想
4、想平常我们是如何订立合同的。这是一个卖家,他想把他生产的一些产品卖给你。他初次来时,给你送来了他们的产品介绍。这种产品正是你所需要的,你向他询问了报价。当然,对方很愉快的告诉了你他们的报价,并且会询问你,你所需要的产品的规格、以及大概的用量,要货的可能时间。或许,你可能还与其它的卖主,也如今天这样交谈过。在经过类似的多次交谈后,你可能在心目中很快的确定了要进行交易的对象。可能是他的要价吸引了你,同时你认为与他进行合作是可以保证你的生产要求的。于是,你们进入了实质性的谈判阶段。在这个阶段,起到主要作用的是:市场情况,包括对方产品的生产厂家的多少,市场饱和度,产品性价比等等,以及双方谈判人员的谈判
5、技巧、敬业精神都与之有关,总称之为谈判实力。此时,即使是律师也未必会作的比你优秀,因为你是最专业的。于是,你依据双方谈判的要点起草了一份合同书。而对方对你的合同书的某些细节,如付款时间,提出了不同的意见。你们就此不同的意见进行了协商,而后取得了一致,修改了合同文本,并最终签字、盖章。这时你们之间的合同成立了。从这一阶段开始,合同法就已经无所不在了。这一阶段是合同的订立(合同法总则 第二章)。你可能会怀疑对方是不是会依照合同履行,但是你不会怀疑合同应当得到履行,而且你确信对方如果不履行合同就要承担法律责任这就是合同的效力(合同法总则 第三章)。当然,我们订立了合同就要认真的履行。那么如何履行呢?
6、依照合同的约定那是当然的。但是如果合同没有约定呢?比如,你和卖家没有约定运输费用,那又该由谁来承担呢。如果到期卖家没有把货全部送来,你到期是不是还要付款呢?如果约定的交付地点正好堆满了其他货物,是不是要通知对方呢?等等这就是合同的履行(合同法总则第四章 合同的履行)。合同的履行期间可能会持续一段时间。在合同的履行期间,卖家的原材料发生了大副的涨价,卖家提出这是不可抗力,要求提高产品售价。或许他的态度是诚恳的,或许他还以立即断货为要挟。善良的你同意了他的要求,你们之间又重新订立了一份补充协议就合同价款进行了变更,就是合同的变更(合同法第五章)。或许,对方会提出这样的价格他无法完成,但是有个厂家可
7、以,他希望由那个厂家来完成,他去联系。如果你同意了这就是合同的转让(合同法第五章)。让你懊恼的事终于发生了,卖家提供的第一批产品竟然这么糟糕,而且也无法修复,怎么办?只有马上另找他家。但是对这一家怎么办?合同的解除(合同法 第六章 合同权利义务的终止)。但是,和另一家订的合同的售价要高于这家5%,是不是可以要求对方承担赔偿责任呢?他在先前提出的原材料的大幅涨价是不是属于不可抗力呢?这就是违约责任及其免责(合同法总则 第六章 违约责任)这就是合同法。它关注着合同的订立、履行直至终止的整个过程。这就是合同法的体系。那么下面,我们就从什么是合同开始,了解合同法体系中的第一环。当我们在进行一个个的具体
8、问题的分析时,你可以暂时的停下来,回想你在实际工作中合同的订立、履行、解除与终止的情形。你会发现思路清晰了。这就是我们共同的目标。1合同是一种协议。约定了你与对方的权利和义务。我国合同法第二条规定,“合同是指平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议”。合同、协议、合约,就我一般业务而言,本质并无区别,法律效力是没有差异的。但“合同”一词由法律规定,当最为正式、严谨。因此,我们在订立正式合同时,应当采用“合同”一词。合同是双方当事人意思的一致,这种意思的一致,是各方对各自权利义务的约定的一致。表现在合同条款上经常表述为:“双方经平等、自愿协商,达成一致,订立合同
9、条款如下:”。2与合同有关的主要的法律规定现今与我国与合同有关的主要法律规定包括:中华人民共和国民法通则、最高人民法院关于适用民法通则若干问题的意见、1999年中华人民共和国合同法、最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)、以及其他相关的法律、法规如国家标准化法、以及最高人民法院制定的相关的司法解释。中华人民共和国经济合同法及工矿产品购销条例等,已废止。合同实务中最重要、最常用的是1999年中华人民共和国合同法。3 1999年中华人民共和国合同法1999中华人民共和国合同法(以下简称合同法)分为总则、分则两编。 总则是关于合同的一般规定,包括合同的一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、
10、变更和转让、合同权利义务的终止、违约责任、和其他规定。合同法总则的条理是非常的清晰的,是按照一个合同从订立到终止的一般的发展顺序制定的。正如前面那个例子一样。分则是针对特别的有名合同进行的专门规范,其中与我们业务联系较多的有第九章买卖合同、第十三章租赁合同、第十五章承揽合同、第十六章建设工程合同。4合同法法律适用的一般原则特别法优于普通法原则。民法通则是规范一切民事法律关系的,而合同法仅调整民事法律关系中的合同关系,因而相对于民法通则及其司法解释,合同法是特别法,应当优先适用,只有在合同法没有规定的情况下才适用民法通则及其司法解释的规定。合同法总则相对于合同法分则属于普通法,合同法分则优先合同
11、法总则适用。分则有规定的适用合同法的分则的规定,分则没有规定的适用总则的规定,总则没有规定的适用民法通则及其司法解释的规定。由下至上,层层递进。当事人意思优先(合同自由)原则。法律中的强制性规定是不允许当事人排除适用的。合同法中存在着大量的任意性规范,这些任意性规范只有在当事人没有约定,或约定不明确时,通过协商不能补充,通过合同的其它条款和交易习惯仍不能确定时方才适用。其目的在于防止当事人意思的不备,后面我们会专门谈到合同法中的任意性规范。5合同法的一般原则:合同法第一章规定了合同法的一些基本原则。包括:平等、自愿、公平、诚实信用、公序良俗、有约必守原则。这是合同法对当事人提出的一般原则性的要
12、求。其中最为重要的是诚实信用原则。诚实信用就是诚实交易、善良行事、有约必守。法律不保护恶意的人。合同法是一部效率的法律,也是一部秩序的法律。第二章 合同的订立6合同有多种形式,当然不仅指合同书。我国合同法第十条规定,“合同的形式有书面形式、口头形式和其它形式。法律、行政法规规定采用书面形式的应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。”书面形式的优点在于内容明确,易于证明。口头形式的优点在于方便快捷,但内容不甚明确,不易证明,易发生争议。因此,除价款极少或即时履行的以外,应当尽可能的采用书面形式订立合同。合同并不单指合同书。口头的合同也会产生与合同书相同的法律效力,但前提是你
13、要能够证明你们约定了这样的内容。7合同书形式是最优的,所以它才最常用。我国合同法第十一条规定:“书面形式是指以合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换等可以有形的表现所载内容的形式。”业务中常用的是合同书的形式。其优点是显而易见的。一种审慎的形式。合同书形式是最优的,所以它才最常用,本文主要论述的正是这种形式。8合同的内容是由双方约定的,有些内容是必不可少的。我国合同法第十二条规定:“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款。合同当事人的姓名、名称和住所;标的;数量;质量;价款或报酬;履行期限、地点和方式;违约责任;解决争议的方式;当事人约定的其他内容。”实务中的合同,具体内容远不止上述这
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 合同 实务 指南
1、咨信平台为文档C2C交易模式,即用户上传的文档直接被用户下载,收益归上传人(含作者)所有;本站仅是提供信息存储空间和展示预览,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对上载内容不做任何修改或编辑。所展示的作品文档包括内容和图片全部来源于网络用户和作者上传投稿,我们不确定上传用户享有完全著作权,根据《信息网络传播权保护条例》,如果侵犯了您的版权、权益或隐私,请联系我们,核实后会尽快下架及时删除,并可随时和客服了解处理情况,尊重保护知识产权我们共同努力。
2、文档的总页数、文档格式和文档大小以系统显示为准(内容中显示的页数不一定正确),网站客服只以系统显示的页数、文件格式、文档大小作为仲裁依据,平台无法对文档的真实性、完整性、权威性、准确性、专业性及其观点立场做任何保证或承诺,下载前须认真查看,确认无误后再购买,务必慎重购买;若有违法违纪将进行移交司法处理,若涉侵权平台将进行基本处罚并下架。
3、本站所有内容均由用户上传,付费前请自行鉴别,如您付费,意味着您已接受本站规则且自行承担风险,本站不进行额外附加服务,虚拟产品一经售出概不退款(未进行购买下载可退充值款),文档一经付费(服务费)、不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
4、如你看到网页展示的文档有www.zixin.com.cn水印,是因预览和防盗链等技术需要对页面进行转换压缩成图而已,我们并不对上传的文档进行任何编辑或修改,文档下载后都不会有水印标识(原文档上传前个别存留的除外),下载后原文更清晰;试题试卷类文档,如果标题没有明确说明有答案则都视为没有答案,请知晓;PPT和DOC文档可被视为“模板”,允许上传人保留章节、目录结构的情况下删减部份的内容;PDF文档不管是原文档转换或图片扫描而得,本站不作要求视为允许,下载前自行私信或留言给上传者【精***】。
5、本文档所展示的图片、画像、字体、音乐的版权可能需版权方额外授权,请谨慎使用;网站提供的党政主题相关内容(国旗、国徽、党徽--等)目的在于配合国家政策宣传,仅限个人学习分享使用,禁止用于任何广告和商用目的。
6、文档遇到问题,请及时私信或留言给本站上传会员【精***】,需本站解决可联系【 微信客服】、【 QQ客服】,若有其他问题请点击或扫码反馈【 服务填表】;文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“【 版权申诉】”(推荐),意见反馈和侵权处理邮箱:1219186828@qq.com;也可以拔打客服电话:4008-655-100;投诉/维权电话:4009-655-100。