基础第八章证券市场法律制度与监督管理.doc

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《基础》第八章 证券市场法律制度与监督管理

第一节 证券市场法律，法规概述：（三个层次）

一 法律《证券法》《公司法》《基金法》《刑法》
1. 《证券法》于98年12月29日9届人大常委会6次会议通过，04年10届人大常委会11次会议修正，05年10届人大18次会议修订，06年1月1日生效。调整范围
（1） 涵盖了中国境内的股票，公司债，其他证券的发行，交易，监管，其核心在于保护投资者的合法权益，维护社会经济秩序和社会公共利益
（2） 主要内容。《证券法》共分12章
a) 总则
b) 证券发行
c) 证券交易
d) 上市公司的收购
e) 证券交易所
f) 证券公司
g) 证券登记结算机构
h) 证券服务机构
i) 证券业协会
j) 证券监督管理机构
k) 法律责任
l) 附则
（3） 证券法修订的主要内容
a) 完善了上市公司的监管制度，提高上市公司质量
b) 加强了对证券公司的监管，防范和化解证券市场风险
c) 加强了对投资者，特别是中小投资者权益的保护力度，建立证券投资者保护基金力度，明确对投资者损害赔偿的民事责任
d) 完善证券发行，证券交易，证券登记结算制度，规范市场秩序
e) 完善证券监管制度，加强对证券市场的监管力度
f) 强化证券违法的法律责任，打击违法犯罪行为
g) 对“分业经营，现货交易，融资融券，禁止国企银行资金进入股市”等进行修订
2. 《公司法》93年12月29日8届人大常委会5次会议通过，94年7月1日实施。05年10届人大18次会议修订，06年1月1日生效。调整范围
（1） 包括股份有限公司和有限责任公司，指核心旨在保护公司，股东，和债权人的合法权益，违法社会经济秩序。公司法确立了我国公司的法律地位，及其设立，组织，运行和终止等过程的基本法律准则
（2） 主要内容，《公司法》共分13章219条，包括
a) 中国境内有限责任公司的设立，组织结构
b) 股份有限公司的设立，组织机构
c) 股份有限公司的股份发行和转让
d) 公司债券
e) 公司财务和会计
f) 公司合并和分立
g) 公司破产、解散和清算
h) 外国公司的分支机构
i) 法律责任
（3） 公司法主要修订内容
a) 修改公司设立制度，广泛吸引社会资金，促进投资和扩大就业
① 注册资本
I. 注册资本可以2年缴清，投资公司可以5年缴清
II. 有限责任公司最低注册资本3万元
② 出资方式
I. 货币
II. 实物
III. 工业产权
IV. 非专利技术
V. 土地使用权
VI. 股权
③ 无形资产出资的方式
I. 货币出资大于30%
④ 对外投资比例
I. 不超过净资产的70%
b) 完善公司法人治理结构，健全内部监督制约机制，提高公司运作效率
① 建立责权规范
② 健全董事会制度
③ 强化监事会作用
I. 有限责任公司监事会至少1年开一次
II. 股份有限公司监事会，至少6个月开会一次
④ 明确高管责任
c) 健全股东合法权益和社会公共利益的保护机制，鼓励投资
d) 规范上市公司治理结构，严格上市公司及其有关人员的法律责任，推荐资本市场的稳定健康发展
① 上市公司董事会，至少1/3的独立董事
② 设立董秘
③ 上市公司1年内购买出售重大资产，或对外担保超过公司资产30%，由股东大会决议，并经过出席会议股东表决权2/3以上通过
e) 健全公司融资制度，充分发挥资本市场对国民经济发展的推动作用
① 关于发行新股：3年内无财务虚假记录
② 关于公司上市条件：降低到3000万元。
③ 关于公司股票上市，暂停和终止
f) 调整公司财务会计制度，满足公司运营和监管的需要
g) 另外，新《公司法》在完善公司合并，分立，和公司清算制度，在保护债权人合法权益的基础上，为资本重组与流动提供便利，强调公司的社会责任，确认有关人员的诚信准则，促进社会信用制度建设，维护市场经济秩序和社会利益
3. 《基金法》2003年10月28日，10届人大常委会5次会议通过，04年6月1日实施
（1） 调整范围，包括证券投资基金的发行，交易，管理和托管，目的是保护投资人及当事人的合法权益
（2） 主要内容，《基金法》共分12章103条
a) 总则
b) 基金管理人
c) 基金托管人
d) 基金的募集
e) 基金份额的交易
f) 基金份额的申购和赎回
g) 基金的运作与信息披露
h) 基金合同的变更、终止与基金财产清算
i) 基金份额持有人权利及其行使
j) 监督管理
k) 法律责任
l) 附则
4. 《刑法》，有关证券的主要规定。79年7月1日，5届人大2次会议通过，2009年2月28日11届人大常委会7次会议通过《修正案7》
（1） 欺诈发行股票、债券罪。《160条》
（2） 提供虚假财务会计报告罪。《161条》
（3） 上市公司董事，监事，高级管理人员操纵上市公司。《169条》
（4） 以欺骗手段取得银行或其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保函。《175条》
（5） 非法发行股票和公司、企业债券罪。《179条》
（6） 内幕交易，泄露内幕信息罪。《180条》
（7） 编造并传播影响证券交易虚假信息罪。《181条》
（8） 操纵证券市场罪。《182条》
（9） 商业银行，证券交易所，期货交易所，证券公司，期货经纪公司，保险公司，或者其他金融机构，违背受托义务，擅自挪用客户资产。《185条》
（10） 明知是毒品，黑社会，恐怖活动，走私，贪污贿赂，破坏金融管理秩序，金融欺诈等犯罪所得，而参与洗钱。《191条》

二 行政法规《证券公司监管条例》《证券公司风险处置条例》
1. 《证券公司监管条例》，共8章97条，包括
（1） 总则
（2） 设立与变更
（3） 组织机构
（4） 业务规则与风险控制
（5） 客户资产的保护
（6） 监督管理措施
（7） 法律责任
（8） 附则
2. 《证券公司风险处置条例》共7章63条，08年4月23日公布实施。包括
（1） 总则
（2） 停业整顿、托管、接管、行政重组
（3） 撤销
（4） 破产清算和重整
（5） 监督协调
（6） 法律责任
（7） 附则

三 部门规章
《证券发行与承销管理办法》《证券公司融资融券业务试点管理办法》《证券市场禁入规定》
1. 《证券发行与承销管理办法》
（1） 首次公开发行股票的询价，调整和补充
a) 中小板可以在初步询价阶段直接定价
b) 主办上市还是必须经过初步询价和累计投标询价两个阶段定价
c) 如果在初步询价阶段询价对象不足20家（4亿股以上的询价对象不足50家），发行人不得定价，并应该中止发行。
d) 首次公开发行股票超过4亿股的，可以向战略投资者配售股票，可以采取超额配售选择权（绿鞋）机制
（2） 对证券发售的规定
a) IPO在4亿股以上，可以向战略投资者配售
b) 战略投资者持有期大于12个月
c) 发行人应当向产业网下配售的询价对象配售股票
① 发行量少于4亿股，配售数量不超过本次发行总量的20%
② 发行量大于4亿股，配售数量不超过向战略投资者配售后剩余发行量的50%
2. 《证券公司融资融券业务试点管理办法》共7章48条
3. 《证券市场禁入规定》13条，2006年3月通过，7月实行
（1） 基本原则。公平公开公正，公开媒体公布，并记录诚信档案
（2） 适用范围。
（3） 市场禁入的类型。
a) 情节严重3—5年
b) 行为恶劣5—10年
（4） 相关规定
a) 收到证监会市场禁入决定后，立即停止董事，监事，高管职务

第二节 证券市场的行政监管:“法制，监管，自律，规范”8字方针

一 证券市场监管的意义和原则
1. 证券市场监管的意义
（1） 保障投资者权益
（2） 维护市场秩序
（3） 发展和完善市场体系
（4） 准确和全面的信息披露，是参与者决策的依据
2. 证券市场监管的原则
（1） 依法监管
（2） 保护投资者利益
（3） 证券市场监管的三公原则
a) 公开原则。要求市场有透明度，信息公开
b) 公平原则。要求市场不存在歧视
c) 公正原则。要求监管部门对一切被监管对象给以公正待遇
（4） 监督和自律相结合原则
二 证券市场监管的目标和手段
1. 证券市场监管的3个目标
（1） 保护投资者
（2） 保证证券市场的公平，效率和透明
（3） 降低系统风险
2. 证券市场监管的手段
（1） 法律手段
（2） 经济手段
（3） 行政手段
三 证券市场监管机构。
“五位一体”：证监会，证监会派驻机构，交易所，证券业协会，投资者保护基金公司
1. 国务院证券监督管理机构
（1） 证监会。成立于1992年10月。设有36个证监局。31个省，4个直辖市，1个计划单列市
（2） 证监会派驻机构。在上海，深圳等地，设立9个稽查局。
2. 国务院证券监督管理机构的职责和权限
（1） 证监会的职责
a) 依法制定有关证券市场监管的规章规则，并依法行使审批或核准权
b) 依法对证券的发行，上市，交易，登记，存管，结算进行监管
c) 依法对证券发行人，上市公司，证券公司，基金公司，证券服务机构，证券交易所，证券登记结算公司的证券业务活动进行监管
d) 依法检查检查证券发行，上市，交易的信息公开情况
e) 依法对证券业协会的活动进行指导和监督
f) 依法对违反证券市场监管法律法规的行为进行查处
g) 其他职责
（2） 证监会有权采取的措施
a) 现场检查
b) 调查取证
c) 可以限制被调查当事人的证券买卖，期限不超过15个交易日，案情复杂的，可以延长15个交易日。
四 证券市场监管的重点内容
1. 发行上市的监管
（1） 证券发行核准制
（2） 信息披露制度
a) 信息披露的意义
① 有利于价值判断
② 防止信息滥用
③ 有利于监督管理
④ 防止不正当竞争业务
b) 信息披露的基本要求
① 真实
② 全面
③ 有效
c) 证券发行与上市的信息公开制度
① 发行信息公开。《证券法》25条
② 上市信息公开。《证券法》53条，54条
d) 持续信息公开制度。《证券法》66条，65条
e) 信息披露的虚假，或者重大遗漏的法律责任
① 发行人虚假陈述。《证券法》191条、192条、193条
② 律师，会计师虚假陈述。《证券法》223条
（3） 证券发行上市保荐制度
2. 交易市场的监管
（1） 证券交易所的信息公开制度。《证券法》113条、200条
（2） 对操纵市场行为的监管. 《证券法》203条
（3） 对欺诈客户行为的监管对内幕交易的监管
（4） 对内幕交易的监管。所谓内幕交易，又称知内情者交易
a) 内幕交易的行为主体。《证券法》74条
① 发行人的董事，监事，高管
② 持有5%股份的股东或实际控制人，及其董事，监事，高管
③ 发行人控股的公司，及其董事，监事，高管
④ 证监会工作人员
⑤ 保荐人，承销的证券公司，交易所，证券登记结算机构，证券服务机构的有关人员
b) 内幕信息的界定. 《证券法》75条
① 《证券法》67条列明的重大事件
I. 经营方针和经营范围的重大变化
II. 重大投资，购置资产
III. 订立重要合同
IV. 重大债务未能清偿
V. 重大亏损
VI. 公司外部经营条件重大变化
VII. 董事，1/3以上的监事和高管变动
VIII. 持股5%以上的股东变化
IX. 公司破产的决定
X. 公司重大诉讼
XI. 公司被立案调查
② 公司分配股利或增资计划
③ 公司股权结构重大变化
④ 公司债务担保的重大变更
⑤ 公司资产出售，抵押、一次报废大于30%
⑥ 公司高管可能承担法律责任
⑦ 上市公司的收购方案
c) 内幕交易的行为方式.
① 知道内幕消息
② 根据内幕消息自行买卖，或者建议他人买卖
d) 内幕交易的监管。《证券法》76条
e) 内幕交易的法律责任。《证券法》202条
3. 证券经营机构
（1） 证券经营机构准入监管。《证券法》122条、128条、129条
（2） 对证券从业人员的监管。《证券法》131条
（3） 对证券公司业务的核准. 《证券法》125条
（4） 对证券公司的日常监督.
4. 统一行业诚信档案
五 证券投资者保护基金制度
1. 证券投资者保护基金
（1） 投资者保护基金的来源。
a) 交易经手费的20%
b) 证券公司营业收入的0.5——5%，管理差的公司交的多
c) 发行股票，可转债时，申购冻结资金的利息收入
d) 依法向有关责任方追偿，从证券公司破产清算中的受偿收入
e) 捐赠
f) 其他收入
（2） 基金的用途
a) 证券公司破产时，对债权人予以偿付
2. 证券投资者保护基金公司

第三节 证券市场的自律管理
一 证券交易所的自律管理
1. 证券交易所的主要职能
2. 证券交易所的一线监管权力
3. 对证券交易活动的管理
4. 对会员的管理
5. 对上市公司的管理
二 证券业协会的自律管理（91年8月28日成立）
1. 证券业协会的职责
2. 协会的自律管理功能
3. 从业人员的资格管理
4. 证券业从业人员的诚信信息管理
三 证券业从业人员的执业行为准则
1. 适用对象及自律管理机构
2. 基本准则
3. 禁止行为
4. 监督及惩戒
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