破产无效行为.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,破产无效行为,与,破产撤销权,小组成员：,曹莹珏、杜蓉、耿丹丹、赖凯萍、,李广义、夏兴宇、许遥遥、易晨霞,郴州黄麻纺织厂,(A),申请破产,（,1996,年,11,月,20,日）,郴州麻制品厂,(B),转让资产,（,1996,年,8,月,21,日）,破产无效行为与破产撤销权,结构图,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为与,破产撤销权,破产无效行为,制度,破产撤销权制度,比较与分析,（一）破产无效行为制度,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,破产无效行为制度,定义立法基础,临界期间,谁可以主张行为无效,无效行为的类型,法律后果,当然无效,任意无效,法国法,中国法,为逃避债务而隐匿、转移财产,虚构债务或者承认不真实的债务,定义,债务人在破产程序开始前的,临界期间,内所为的有害债,权人的利益的行为，依破产法的特别规定而使之无效的制度。,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,破产宣告的溯及力主义,立法基础,法国、英国、西班牙,代表国家,临界期间,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,什么是临界期间,为什么要规定临界期间,临界期间是怎样确定的,什么是临界期间？,限制利害关系人、法院或者破产管理人主张债务人在破,产程序开始前的行为无效或可撤销的法定期间。,有些国家将之称为怀疑期间。,破产无效行为制度破产撤销权制度,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,为什么要设定临界期间,维护交易安全，稳定财产流转关系，保障市场经济秩序的稳定,解决实践中举证责任困难、责任原因不易划分等难题,实现公平的需要,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,确定临界期间的因素,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,立法价值取向,信用体系的完备与否,行为的危险性质和轻重区分,各国关于,可,撤销行为临界期间的具体规定,美国,：与一般人进行的某些可撤销的行为，可追溯撤销期间为破产申请前,90,天内；若该行为是与债务人的内部人或亲属等进行的，可追溯期间则为自破产申请之日起前,1,年。,德国,：对债务人的无偿给付行为的可撤销期间为申请开始支付不能程序之日起四年。,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,日本,：根据不同的行为类型分为不同的期间。若为故意否认，不问行为时间，均可撤销；若为危机否认即在破产人停止支付之前,30,；若为无偿否认则是在破产危机发生后或之前,6,个月内。,中国,：一般情况下为,1,年，特殊情况下为,6,个月，具体见破产法第,31,、,32,条。,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,各国关于可撤销行为临界期间的期限的具体规定,谁可以主张行为无效,?,法律对可以主张无效行为的人不做特别规定,主要是债权人、破产管理人,人民法院在发现时也可以主动认定行为无效,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,破产无效行为的类型,具有欺诈性，法院在宣告无效时，,只需确定法律行为的日期即可；,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,法国法,当然无效行为,任意无效行为,除了满足临界期间的要求外，尚需权利主张者证明两个因素：,1,、第三人存在恶意，即第三人知道债务人处于停止支付的状态；,2,、由于第三人与债务人的行为，使得债权人和企业遭受损失。,当然无效的类型,赠与,双方义务不均衡的合同,清偿未到期的债务和用不正常的方式清偿到期债务,为过去的债务设定担保物权,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,任意无效的类型,采用了概括主义的立法模式，认为只要是在停止付款前,6,个月内完成的无偿法律行为，清偿到期债务以及在怀疑其内完成的有偿行为，只要能同时证明上文说的两个因素，都可以被宣告无效。,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,破产无效行为的,类型,我国：新破产法第三十三条规定：涉及债务人财产的下列行为无效：,(,一,),为逃避债务而隐匿、转移财产的；,(,二,),虚构债务或者承认不真实的债务的。,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,中国法,为逃避债务而隐匿、转移财产,隐匿财产，即将债务人财产隐瞒、藏匿的行为。隐瞒是指对有关债务人财产的信息不予披露的消极行为,藏匿是指将财产,(,货币、实物,),或者财产权凭证置于未予公开的处所，使之不能依破产程序被有效地接管和处分,转移是指将债务人的财产或财产权利转移到其他权利主体名下。私分财产也是将财产进行转移的一种方式。私分财产是企业或企业人员无正当理由，将债务人财产在企业成员中进行分配的行为。,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,虚构债务或者承认不真实的债务,虚构债务是指债务人在申报债务时，将未发生的债务进行申报，意图弥补转移或侵吞债务人财产的亏空等情形的行为,承认不真实债务，是指债务人对于债权人虚构申报的债务予以承认并给其他人以误认，以实现使个别债权人获得更多清偿利益，或者掩盖企业真实财务状况的行为,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,我国,VS,法国,没有规定临界期间,无效行为范围较窄,要求债务人具有主观恶意,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,破产无效行为的法律后果,随破产程序的启动，债务人的行为依法律的规定当然无效，不因权利人的承认等意思表示、除斥期间的经过等原因而变为有效。,基于破产无效行为转让的财产，应收归破产财产，供全体债权人公平分配。行为损害债权人利益的，债务人及其法定代表人和其他直接责任人员依法承担赔偿责任,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,我国破产法的规定,我国破产法第,123,条的规定，在破产程序因债务人财产不足以清偿破产费用、因无财产可供分配或财产分配完毕而终结后，发现因无效行为而应追回的财产时，只能在破产程序终结之日起二年内追回，超过此期间就不得再追回,我国规定的缺陷,对因无效行为而应追回的财产，不应受诉讼时效或除斥期间的限制,将可追回财产的破产程序的终结方式，限定在因债务人财产不足以清偿破产费用、因无财产可供分配或财产分配完毕而终结的三种情况，不允许再因重整计划通过并获得法院批准（新法第,86,、,87,条）、达成和解协议并获得法院裁定认可（新法,98,条）或自行达成协议并获得法院裁定认可（新法,105,条）而终结破产程序的情况下追回被非法处分的财产。,建议在未来通过立法或司法解释以予修正,破产无效行为与破产撤销权,破产无效行为,破产无效行为与破产撤销权,（二）破产撤销权制度,破产撤销权制度,定义和立法基础,设置目的,构成要件,客观,主观,优惠性清偿,行使主体,行使后果,定义和立法基础,定义,破产管理人对债务人在破产程序开始前的法定期间内进行的欺诈债权人或损害全体债权人公平清偿的行为，有申请法院予以撤销的权利,立法基础,无溯及力主义,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,设置目的,通过赋予破产管理人以撤销权，纠正债务人损害债权人利益的行为，恢复其责任财产，实现对债权人的公平清偿。,各国规定,-,日本称之为否认权，,我国台湾地区：撤销权，,我国：撤销权,见破产法,31,，,32,条,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,撤销权行使主体,破产管理人,在特殊破产程序中和特殊情形下，主体会有不同,美国法第,11,章重整程序中规定：不指定托管人即管理人的案件由经管债务人行使管理人的职权。,我国破产法第,73,条规定：在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。,有前款规定情形的，依照本法规定已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务，本法规定的管理人的职权由债务人行使。,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,撤销权构成要件,客观要件,1.,债务人有损害债权人利益的行为,判断标准：,a.,财产标准,:,对债权人而言破产财产实际减少,b.,债权人地位标准：使个别债权人获得比行为发生前更为有利的受偿位置,-,偏颇性清偿,.,美国,-,优惠性清偿,。,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,优惠性清偿的界,定标准,美国破产法,547,（,b,）规定,破产受托人必须证明以下各点：,转移是对某一个债权人或者为某一个债权人的利益所 作的,;,转移是为了或基于债务人先前存在的债务,;,转移时债务人无清偿能力,;,转移是在申请破产前,90,天内完成的,;,如果债权人是内部人，则发生在破产申请前的一年内；,转移的结果将使债权人取得多于他在第,7,章程序中所能获得的破产财产分配,即转移改善了他的地位,.,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,优惠性清偿,间接优惠转移,债务人,债权人,保证人,优惠清偿的例外,美国破产法,557(c),：,转移旨在取得新的价值，不是过去的债务，而且基本上与债的成立在同一时候完成，即基本上同时的交换，且双方当事人有同时交换的意思。,对债务人和受让人自正常营业中或者正常财务事项中产生的债权的清偿。无论债务人是商人还是消费者，所涉及的正常业务应体现为：清偿所指向的债务是在正常业务活动中产生的；对债务的清偿是在正常业务中做出的；清偿必须符合正常经营的商业规则,转移使债务人获得购买财产所需资金的贷款,债权人在得到优惠转移时，又给予债务人新的价值，而新价值的取得并不基于担保权益。,对库存或应收帐款上设定的浮动担保,法定担保权益不在优惠转移范围之内,个人债务人的金钱消费债务，全部转移价值不超过,600,美元的转移,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,优惠性清偿,我国破产法规定,:,第,31,条,:,人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销,:,(,一,),无偿转让财产的；,(,二,),以明显不合理的价格进行交易的；,(,三,),对没有财产担保的债务提供财产担保的；,(,四,),对未到期的债务提前清偿的；,(,五,),放弃债权的。,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,优惠性清偿,中国法,第,32,条,:,人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。,中国法,2,、行为发生时间在破产程序开始前的法定期间内,临界期间,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,撤销权构成要件,客观要件,3,、在法定期间内行使,日本法,85,条规定,:,否认权自破产宣告之日两年间不行使时,因时效而消灭,我国破产法第,123,条,:,在破产程序终结之日起两年内,债权人可以请求人民法院按照财产分配方案进行追加分配：,（一）发现有依照本法第,31,条，第,32,条，第,33,条规定应当追回财产的；,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,撤销权构成要件,客观要件,撤销权构成要件,主观要件,债务人,第三人,行为时具有的主观意思状态,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,两种立法例,a.,无须主观要件,代表国家：,美国,b.,大多数国家,-,须考虑主观要件,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,撤销权构成要件,主观要件,日本法,：如转得人系有偿取得，则在当他知道其前手有被撤销的原因时，才能对之行使撤销权,德国支付不能法：,在权利取得人明知其前手权利人的取得行为有可以撤销的事由时，可以对之主张撤销权,Q,：我国是否应当规定主观要件，对债务人和第三人的的利益予以适当保护？,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,撤销权构成要件,主观要件,行使的法律后果,债务人实施的损害债权人利益的行为因被撤销而丧失效力，恢复原状。,我国破产法：未作直接规定,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,法律责任,我国破产法,128,条规定。债务人有法律规定的无效行为和可撤销行为，损害债权人利益的，债务人的法定代表人和其他责任人员依法承担赔偿责任,第,131,条规定：违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。,破产无效行为与破产撤销权,破产撤销权制度,破产无效行为与破产撤销权,（三）比较与分析,无效行为制度,VS,撤销权制度,无效行为制度,VS,撤销权制度,共同点,都是破产法上保护债权人合法权益的重要实体制度。,破产无效行为与破产撤销权,比较与分析：,无效行为制度,VS,撤销权制度,无效行为制度,VS,撤销权制度,破产无效行为与破产撤销权,比较与分析：,无效行为制度,VS,撤销权制度,不,同,点,立法基础,对破产人在破产程序开始前有关财产行为的影响,权利行使的主体,期间及程序,立法基础不同,破产溯及主义,-,以法国,英国为代表，即破产宣告前破产人管领和处分其财产的效力，溯及于破产宣告前临界期间内债务人管领及处分其财产的行为，并使之归于无效。,破产无溯及主义,以日本,美国为代表，认为破产宣告剥夺破产人管领和处分其财产的效力，只能及于破产人在破产宣告后所为的行为，对之前的行为不产生影响。,破产无效行为与破产撤销权,比较与分析：,无效行为制度,VS,撤销权制度,对破产人在破产程序开始前有关财产行为的影响不同,可撤销行为,在被依法撤销之前，仍为有效行为,无效行为,破产程序开始前依法成立的有效行为，随破产程序的启动，债务人的行为依法律的规定当然无效，不因权利人的承认等意思表示、除斥期间的经过等原因而变为有效。,破产无效行为与破产撤销权,比较与分析：,无效行为制度,VS,撤销权制度,权利行使的主体、期间及程序不同,无效行为制度,撤销权制度,主体,任何当事人,破产管理人,期间,任何期间,必须符合法定期间,程序,无须诉讼,须以诉讼方式行使,破产无效行为与破产撤销权,比较与分析：,无效行为制度,VS,撤销权制度,思考题,中国的立法选择？,为何中国的破产法中既规定了无效,行为制度，又规定了破产撤权制度？,民法基本原理的体现,不是真正意上的破产无效行为制度,为了解决司法实践中欺诈的严重,破产无效行为与破产撤销权,谢谢,