民商法讲评徐伟讲解.doc

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2008年国家司法考试模拟试题一
一、 单项选择题，每题所给选项中只有一个正确答案。

1.甲、乙、丙、丁四位同学共有一套房屋，各占1／4。为提高房屋的价值，甲主张对房屋进行豪华装修，乙表示赞同，但丙、丁反对。下列选项哪一个是正确的？ （ ）
A.因没有经过全体共有人的同意，甲乙不得装修B.因甲乙的应有部分合计已过半数，故甲乙可以装修
C.甲乙可以在自己的应有部分上装修D.只要丙或丁有一方同意，甲乙就可以装修

2.甲将一幅名人字画委托好友乙保管，乙在该市文物局古玩交易市场将它卖给了丙。甲发现后向丙索要。有关该纠纷的表述正确的是? （ ）
A.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同B.乙与丙之间的买卖合同合法有效
C.甲对该幅字画享有所有权　 D.丙对该幅字画享有所有权

3.甲出国留学，将8岁儿子委托乙照管，并约定价每月支付乙照管费1000元，但甲子如致人侵权需分担一半责任。后甲子在玩耍时将小朋友丙打伤，花去医疗费10000元。经查，该行为并非乙失职所致。丙的父母对该医疗费应如何主张？（ ）
A.向甲主张，但甲承担后可向乙主张5000元B.向乙主张，但乙承担后可向甲主张5000元
C.分别向甲乙主张5000元D向甲乙任何一方主张，甲乙承担连带责任

4.2004年3月1日，杜某将自己家的耕牛借给邻居刘某使用。3月7日，刘某向杜某提出将耕牛卖给自己，杜某表示同意。双方商定了价格，并约定3天后交付价款。但3月10日，该头耕牛失脚坠下山崖摔死。对于该耕牛死亡的财产损失，应当由谁来承担？（ ）
A.杜某             B.刘某 C.杜某与刘某各承担一半        D.杜某承担1/3，刘某承担2/3

5.黄老六要建造一个住宅，雇了邓老四等五名工人，并请张飞、杜军前来帮忙。由于黄老六与韩老六有矛盾，所以韩老六对黄老六建造住宅百般阻挠，一日韩老六又到工地上滋事，并将邓老四与张飞打伤。下列说法不正确的是（ ）
A.邓老四可以直接请求黄老六赔偿B.邓老四可以直接请求韩老六赔偿
C.张飞可以直接请求黄老六赔偿D.张飞可以直接请求韩老六赔偿

6.吴某因欠李某借款8万元，将卡车一辆抵押给李某并办理了抵押权登记。后卡车因车祸损坏，吴某将卡车送到某修理厂大修，修理完毕后，吴某因资金紧张无力支付1万元修理费，修理厂遂将卡车留置。此时，吴某欠李某的借款到期，李某要求修理厂将卡车交给自己进行拍卖，以所得资金偿付借款，修理厂以吴某尚欠修理费为由拒绝。此争议应如何处理? （ ）
A.修理厂应当将卡车交给李某拍卖，修理费只能向吴某追要B.李某应当向修理厂支付修理费，支付后修理厂应向李某交付卡车C.李某无权要求修理厂交付卡车。修理厂经催告，吴某在两个月后仍不支付修理费，修理厂有权将卡车拍卖，所得资金偿付修理费，剩余部分李某有优先受偿权D.修理厂应当将卡车交给李某。李某有权将卡车拍卖，所得资金偿付借款，剩余部分修理厂有优先受偿权
7.以下关于抵押的做法合法的是：（ ）
A.甲公司将企业的厂房、设备整体抵押给乙企业，属于动产浮动抵押
B.甲合伙企业将企业的设备、产品和将来的收益等整体抵押给乙公司，但未办理登记，动产抵押不生效
C.甲农户将农业收益经登记抵押给乙企业后，未经乙企业同意将所产粮食卖给丙农户，该买卖合同无效。
D.甲合伙企业将企业的设备、产品和将来的收益等整体抵押给乙公司后，甲企业此后经营活动中的有关收益自动归入抵押财产

8.甲借乙100万元（无息），乙要求担保。甲以自己的一栋价值30万元的房屋提供抵押，由朋友丙以价值60万元的货物提供抵押，并由朋友丁提供保证，但未约定保证范围。后甲到期无力偿债。以下正确的是（ ）
A.甲丙丁对甲的债务承担连带责任B.应先以甲的房屋清偿，丙丁对剩余70万承担连带清偿责任C.应先以甲的房屋清偿，其次以丙的房屋清偿，剩余10万由丁清偿
D.应先以甲的房屋清偿，其次由丁承担保证责任，仍然无法清偿的才以丙的房屋清偿

9.甲委托乙购买一批货物，约定不收取任何报酬。下列表述哪项是正确的? （ ）
A.乙因过错给甲造成损失时应当赔偿B.甲乙任何一方都可以随时解除双方之间的委托合同关系C.乙有权请求甲偿还为处理委托事务垫付的必要费用，但无权要求支付利息
D.乙可以转委托第三人处理委托事务，并仅就对第三人的指示和选任承担责任

10.某旅行社导游李某带团游览一处地势险峻的景点时，众人争相拍照，李某未提示注意安全，该团游客崔某不慎将唐某撞下陡坡摔伤。下列哪项是正确的？
A.旅行社对损害结果不承担赔偿责任 B.旅行社应当承担全部赔偿责任
C.崔某应当对唐某承担赔偿责任 D.李某应当对唐某承担侵权责任

11.甲厂业务员小李2004年8月10日出差到北京，当晚住宿“红景酒店”。小李将行李存在酒店存包处，服务员验收后将存包卡交给小李。8月12日，小李离开酒店取行李包时发现，包内包装良好的两套仪器，已经进水发霉。经查得知原来酒店的存包处漏水所致。请问在正常情况下，小李最晚何时可以要求酒店赔偿仪器损失？（ ）
A.2005年8月10日B.2005年8月12日C.2006年8月10日D.2006年8月12日

12.大宇公司欠黄丰公司货款5万元，到期一直未还，而天青公司欠大宇公司8万元工程款也到期未还，大宇公司同时欠百日公司货款5万元，但还未到期。现大宇公司一直不向天青公司主张权利。以下关于大宇公司的债权人主张代位权的说法正确的是：（ ）
A.大宇公司的债权人黄丰公司、百日公司都可以向天青公司主张代位权
B.黄丰公司应当以自己的名义主张代位权C.黄丰公司可以直接向天青公司代位行使5万元债权D.黄丰公司可以向法院请求代位行使大宇公司对天青公司的债权8万元，扣除自己的5万元后交大宇公司

13.甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲和银行通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担? （ ）
A.丙企业不再承担保证责任，因为甲乙变更合同条款未得到丙的同意
B.丙企业对10万元应承担保证责任，增加的5万元不承担保证责任
C.丙企业应承担15万元的保证责任，因为丙对于甲和银行的通知未予答复，视为默认
D.丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效

14.甲的父亲乙因病去世，但乙的同事王某却到处散步谣言，说王某因贪污贿赂，畏罪自杀，造成了恶劣的影响，给甲带来了巨大痛苦。甲于是起诉王某要求其承担侵权责任，以下说法哪一项是正确：（ ）
A.王某的行为已经侵害了乙的名誉，依法应当承担侵权责任B.乙已经死亡，不存在名誉权，因而王某不构成侵权C.甲应以乙的名义向王某提起诉讼D.能够对王某提起诉讼的仅限于乙的子女

15.下列哪一行为属于侵犯著作权的行为? （ ）
A.某电视台为了报道摄影展览的盛况，在电视新闻中播放了展览的作品
B.某教授在纪念反法西斯战争60周年公众集会上的演讲词被电视台全文报道，事前没有征得许可
C.某教授受教育部委托，为实施国家教育规划而编写出版法学教科书，书中汇编了他人已经发表的单幅美术作品，没有支付报酬
D.某出版杜将北京市民张某用汉文发表的作品翻译成藏文在国内出版发行，没有支付报酬

16.杨东曾任祥生餐饮公司经理，2003年辞职后开始经营煤炭生意。由于资金有限，杨东便使用辞职时自己留存未上交的祥生餐饮公司已加盖公章的空白合同书，以祥生公司的名义与大地农贸有限公司签订了借款50万元的借款合同。后杨东经营不善，无法归还借款，大地农贸公司便要求祥生餐饮公司还款。以下关于本案的说法正确的是：（ ）
A.该借款合同有效，祥生公司应当归还借款
B.该借款合同仅在杨东和大地公司之间有效，对祥生公司没有约束力
C.该借款合同无效，祥生公司不承担任何责任D.该借款合同无效，但祥生公司应当承担责任

17.甲向花店订了一束玫瑰花，要求花店于10月1日将花送到其女友乙处，给乙过生日用。但10月1日花店忘记送给乙。就此下列说法正确的是：（ ）
A.乙不可以要求花店承担违约责任 B.甲、乙可同时要求花店承担违约责任
C.花店可要求继续履行，甲不得拒绝D.花店可要求继续履行，乙不得拒绝

18.下列关于国家专有财产的表述错误的是：（ ）
A.城市土地B.矿藏、水流、荒地C.无线电频谱资源D.国防财产

19.甲向乙购买一批货物，但对履行地点和履行期限未作明确规定。根据合同法，以下说法中正确的是：（ ）
A.甲可随时要求将货物交给乙，无须给乙准备时间
B.乙可随时将货物交给甲，甲应无条件接受
C.乙向甲交付货物，在乙地履行D.乙向甲交付货物，在甲地履行
20.甲公司将机器送乙公司修理，修好后取走机器但迟迟不支付修理费1万元。后甲公司将一台价值12000元的笔记本电脑交乙公司保管，乙公司于是留置该电脑要求甲公司支付机器修理费。下列表述正确的是：（ ）
A.乙公司无权留置电脑，因修机器与保管电脑不属于同一法律关系
B.乙公司无权留置电脑，因电脑价格高于机器修理费
C.乙公司有权留置电脑，且留置以后可以即行拍卖或变卖电脑收回10000元修理费
D.只要甲公司对该10000元债务提供合法有效担保，乙公司就应返还该电脑给甲公司

21.甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000元给乙，乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后，甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐、无法过户的情况，故拒绝签订合同。下列哪一个说法是正确的？（ ）
A.甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失
B.甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失
C.甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失
D.甲也可以要求乙承担违约责任

22.乙买甲一套房屋，已经支付 1/3 价款，双方约定余款待过户手续办理完毕后付清.后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起诉要求甲继续履行合同，转移房屋所有权.下列哪一选项是正确的？
A.合同尚未生效，甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任
B.合同无效，甲应返还所受领的价款
C.合同有效，甲应继续履行合同
D.合同有效，法院应当判决解除合同、甲赔偿乙的损失

23.甲公司于1998年以来一直使用“红雨”商标经营服装，但一直没有申请注册。2002年5月，经营服装的乙公司将“红雨”商标申请注册，用来生产服装，甲公司提出异议。以下处理正确的是：（ ）
A.甲公司先使用，因此乙公司注册不当B.甲公司有权在原有范围内继续使用“红雨”商标
C.甲公司应当停止使用“红雨”商标D.甲公司应当将“红雨”商标转让给乙公司，乙公司支付转让费
二、多项选择题，每题所给选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分51—90题，每题2分，共80分。
24.甲对乙负有50万元的债务，甲所提供的下列担保方式中哪些是合法有效的？（ ）
A.甲将自己的一幢价值50万元的房屋不转移占有质押给乙
B.甲将自己的一幢价值50万元的房屋抵押给乙
C.甲的朋友丙将自己的一幢价值50万元的房屋抵押给乙担保甲债务的履行
D.甲乙约定若甲到时不能清偿债务，则甲的房屋归乙所有
25.甲为了能在自己的房子里欣赏远处的风景，便与相邻的乙约定：乙不在自己的土地上从事高层建筑；作为补偿，甲每年支付给乙10000元。后乙将该土地使用权转让给丙。丙在该土地上建了一座高楼，与甲发生了纠纷。下列判断哪些是错误的？（ ）
A.甲对乙的土地不享有地役权
B.甲乙之间的合同因没有办理登记而无效
C.甲有权不让丙建高楼，但需每年支付其10000元
D.丙有权建高楼，无须补偿甲由此受到的损失
26.甲将私房5间出租给乙，租期为3年。在租期内，甲又将该房抵押给丙。下列论述中错误的是：（ ）
A.未征得乙同意，甲与丙所签抵押合同无效B.未征得乙同意，丙的抵押权不成立
C.丙在租期内实现抵押权时，有权决定原甲、乙之间的租赁合同是否继续执行
D.若甲在租期内出卖该房，丙在同等条件下有优先购买权

27.基金会属于何种性质的法人？（ ）
A.社团法人B.财团法人C.事业单位法人D.社会团体法人

28.甲向乙出售一批红酒，甲乙双方协商达成协议，双方代表人均在合同文本上签了字，但都未盖合同公章。不久甲方开始分批交货，乙方收货后付款。后因其中一批红酒质量不合格诉至法院，以下关于该合同的效力正确的说法是：（ ）
A.合同无效，已履行部分双方返还B.合同有效，已履行部分不再返还
C.乙可以解除该合同D.乙仅可以就该批不合格红酒解除

29.甲丢失高级手表一块，乙拾得后在拍卖行以10000元价格卖给丙。甲发现后要求丙返还该表，丙起初拒绝返还，后来同意返还，但要求甲支付10000元及拍卖手续费共11000元。对该纠纷的解决正确的是：（ ）
A.丙未取得该表的所有权，应当返还给甲B.丙已取得该表的所有权，有权拒绝返还给甲
C.丙不得要求甲支付该11000元D.丙有权要求甲支付该11000元

30.星月公司向太阳公司订购一批热带水果，双方约定：11月10日前交货，太阳公司若迟延交货，应当支付违约金2万元。后热带水果市场价格上涨，太阳公司要求星月公司提高原合同价款，遭到星月公司拒绝。后太阳公司到期没有交货。关于本案，以下说法错误的是：（ ）
A.星月公司应当提高价款，否则太阳公司可以拒绝交货
B.太阳公司未按期交货，星月公司在11月11日就可以通知其解除合同
C.星月公司可以要求太阳公司支付违约金2万元，并同时要求其继续履行
D.若太阳公司11月12日将本应交给星月公司的该批水果卖给他人，则星月公司可以主张撤销该买卖合同，并要求太阳公司交给自己

31.山东某公司于2003年6月14日收到江苏某公司来电称：“我厂自产压缩机设备3000台，每台270元人民币，款到三日内发货，2003年6月22日前复电有效。”山东公司于2003年6月17日复电：“若单价为240元人民币，其他条件不变，则3000台全要”。江苏公司于2003年6月18日回电称价格不能减少。此时，该机器价格大幅上涨，山东公司又于2003年6月21日复电：“接受你方6月14日的条件，货款已经中国工商银行济南分行汇出。”但江苏公司未予答复，并将货物高价转卖他人。关于该案，下列选项哪些是正确的？（ ）
A.江苏公司将货物转卖他人的行为是违约行为
B.山东公司于2003年6月17日的复电属于反要约
C.江苏公司于2003年6月18日回电是在要约有效期内发出，属有效承诺
D.江苏公司未予答复山东公司6月21日的复电，视为拒绝与山东公司从事该笔交易

32.下列关于权利质权的表述符合物权法的是：（ ）
A.以债券出质的，债券凭证交付质权人时起质权设立，债券先于主债权到期的，质权人可以兑现或者提货
B.以基金出质的，未经登记不得对抗善意第三人C.以应收帐款出质的，未经登记质权不能成立D.以知识产权出质的，未经质权人同意出质人不得转让或许可他人使用该知识产权

33.下列关于抵押的说法不符合物权法规定的是：（ ）
A.以招标方式取得的荒地承包经营权抵押的，未经登记不得对抗善意第三人
B.以生产设备、原材料、半成品、产品抵押的，未经登记不得对抗善意第三人
C.以正在建造的建筑物、船舶、航空器抵押的，未经登记不得对抗善意第三人
D.以依法被查封、扣押、监管的财产抵押的，未经登记不得对抗善意第三人

34.王某与张某育有二子，长子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，并于1995年生有一子王小甲。王甲于1999年5月遇车祸身亡。王某于2000年10月病故，留有与张某婚后修建的面积相同的房屋6间。王某过世后张某随儿媳李某生活，该6间房屋暂时由次子王乙使用。后张某、王乙、王小甲、张某因遗产继承发生纠纷，以下正确的是：（ ）
A.张某、王乙、王小甲为第一顺序继承人；B.张某应分 4 间
C.王乙应分1间半，在遗产分割前与其他继承人对遗产形成共同共有关系
D.王小甲应分1间
35.红星OK卡拉厅曲库里收集了大量歌曲供顾客点歌消费。其中有一首为罗大佑作词曲、张学友演唱、宝丽金公司制作的MTV录像。以下关于各方著作权的说法正确的是：（ ）
A.红星OK卡拉厅应征得罗大佑许可并支付报酬
B.红星OK卡拉厅应征得张学友许可并支付报酬
C.红星OK卡拉厅应征得宝丽金公司许可并支付报酬
D.若罗大佑是中国音乐著作权协会会员，则该协会可以以自己名义起诉红星OK卡拉厅

36．“花果山”市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关单位拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的？
A．将“花果山”申请注册为集体商标，使用于鸭梨上
B．将“花果山”申请注册为证明商标，使用子鸭梨上
C．将鸭梨的形状申请注册为立体商标，使用于鸭梨上
D．将“香梨”申请注册为文字商标，使用于鸭梨上

.37．甲公司的游戏软件工程师刘某利用业余时间开发的“四国演义”游戏软件被乙公司非法复制，丙书店从无证书贩手中低价购进该盗版软件，丁公司从丙书店以正常价格购买该软件在其经营的游戏机上安装使用。下列哪些说法是正确的？
A．甲公司应当对刘某进行奖励B．丙书店应当承担赔偿损失等法律责任
C．丁公司不承担赔偿责任D．乙公司、丙书店应当承担共同侵权的民事责任

38．某化工厂排放的废水流人某湖后，发生大量鱼类死亡事件。在是否承担赔偿责任问题上，该化工厂的哪些抗辩理由即使有证据支持也不能成立？
A．其排放的废水完全符合规定的排放标准
B．另一工厂排放的废水足以导致湖中鱼类死亡
C．该化工厂主观上没有任何过错
D．原告的赔偿请求已经超过2年的诉讼时效

39．网名“我心飞飞”的21岁女子甲与网名“我行我素”的25岁男子乙在网上聊天后产生好感，乙秘密将甲裸聊的镜头复制保存。后乙要求与甲结婚，甲不同意。乙威胁要公布其裸聊镜头，甲只好同意结婚并办理了登记。下列哪些说法是错误的？
A．甲可以自婚姻登记之日起1年内请求撤销该婚姻
B．甲可以在婚姻登记后以没有感情基础为由起诉要求离婚
C．甲有权主张该婚姻无效D．乙侵犯了甲的隐私权

40．唐某有甲、乙、丙成年子女三人，于2002年收养了孤儿丁，但未办理收养登记。甲生活条件较好但未对唐某尽赡养义务，乙丧失劳动能力又无其他生活来源，丙长期和甲共同生活。2004年5月唐某死亡，因分配遗产发生纠纷。下列哪些说法是正确的？
A．甲应当不分或者少分遗产
B．乙应当多分遗产
C．丙可以多分遗产
D．丁可以分得适当的遗产
41.丁某在自家后院种植了葡萄，并垒起围墙。谭某( 12 岁)和马某(10 岁)爬上围墙攀摘葡萄，在争抢中谭某将马某挤下围墙，围墙上松动的石头将马某砸伤.下列哪些选项是正确的？
A.丁某应当承担赔偿责任 B.谭某的监护人应当承担民事责任
C.马某自己有过失，应当减轻赔偿人的赔偿责任D.本案应适用特殊侵权规则
三、不定项选择题，每题所给选项中有一个或一个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分91—100题，每题2分，共20分。
（一）
房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后1套别墅，遂打电话向乙、丙、丁发出售房要约，并声明该要约的有效期为1个月。要约发出后第10日，甲与乙签订买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变更登记。第21日，甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。第25日，甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第26日，该别墅被意外焚毁。请回答91—93题。
42．下列关于甲、乙、丙之间关系的何种表述是正确的？
A．甲、乙之间买卖合同有效B．甲、丙之问买卖合同无效，因该合同损害乙的利益
C．甲不应向丙承担不能交付房屋的违约责任，因为房屋系意外焚毁
D．丙应负担房屋被焚毁的风险

43．下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是正确的？
A．合同因欺诈而可撤销B．合同因自始履行不能而无效
C．合同因无权处分而效力待定D．如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过错责任

44．下列关于乙的权利义务的何种表述是正确的？
A．若房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋
B．若房屋未焚毁，法院应确认该房屋为乙所有
C．乙对房屋的占有为善意、自主占有
D．乙应向丙赔偿因房屋焚毁而造成的损失
四、案例分析
甲与乙房地产开发公司签订协议，以50万的价格购买乙公司已开工、但还未完工的远景花园商品房一套。合同签订后，双方到登记部门办理了预告登记手续。该项目建成后，甲与乙公司共同到登记部门办理了过户登记。随后甲搬进该房居住，但发现房产证上的姓名与登记部门的登记不一致，登记簿上误登记成了其弟弟的名字，于是向登记部门申请变更，但遭到其弟的拒绝，遂起纠纷。同时，甲也因该栋楼的维修费用、垃圾处理等与邻居发生纠纷，还因小区停车位与开发商发生纠纷。根据《中华人民共和国物权法》，回答下列问题。（本题13分）

1.甲与乙公司办理的预告登记有何法律效力？

2.甲所居住的该房屋产权应以哪一登记为准？为什么？

3.甲向登记部门主张异议登记，以解决与其弟之间的纠纷，该异议登记的效力如何？在异议有效期内其弟可否将该房出售给第三人？

4.甲欲向银行贷款，可否将该房屋作为抵押财产？

5.该栋房屋要进行重大修缮，谁有权决定？甲如果不同意修缮应提起何种诉讼来维护自己的权利？

6.如何确定小区规划范围内、但不属于业主共有用地的车位所有权、使用权的归属？

7.甲的房屋能否改作商业经营用房？为什么？

8
胜己者 胜天下