《合同业务律师基础实务》读书心得参考.docx

《合同业务律师根底实务》读书心得
《合同业务律师根底实务》读书心得
　　近期读完《合同业务律师根底实务》(吴江水)，对合同业务的律师实务又有新一层的感悟和体会，在此结合本书，将个人一点心得与大家分享。
　　一、合同的灵魂
　　合同从本质上讲是一种契约，而我们每一个社会个体生活交往无不通过契约予以实现。正如书中所言，“契约是人类社会具有深远意义的伟大创造，它通过在买卖各方建立特定秩序，不仅使得社会经济交往更有效率和确定性，也最终促进社会资源最大限度的优化配置。”
　　就笔者理解，法律在于建立社会秩序，合同那么在建立一种个体间的详细秩序。在公司所有商业活动中，都将以商业条件落于纸面，以求以明确、完好的方式对各方的合意予以敲定，以保障买卖平安和各方的利益。能够说合同为买卖而生，以契约精神为魂，以权利义务为骨，目的是建立起个体事务中的买卖秩序。
　　二、合同的骨架
　　合同是为买卖建立一种秩序，建立秩序那么须锁定买卖主体、买卖内容、买卖方式和咨询题处理。每笔买卖不同，每个合同的血肉那么不同，但其骨架却大同小异，可分为以下四类：
　　1、主体条款。包括主体名称、住所和联络方式等。
　　2、买卖内容。包括标的、数量、质量、价款或酬劳等。
　　3、买卖方式。包括履行期限、地点、方式、结算期限和方式、检验方法等。
　　4、咨询题处理条款。包括违约范围、违约责任、合同终止与解除、争议处理方法等。
　　三、合同的血肉
　　如何让合同有血有肉，满足各方需求，最考验律师的功力和经历。律师在此更像一名医生，既要摸清病情和脉络，又要不断“开刀”、“切割”、“补缀”。
　　每份合同都有利益的倾向性，都有其背后的商业逻辑。因而，不管是起草、审核依然修正一份合同，律师一要立场明确，站在己方角度考虑;二要紧跟商业逻辑，把握全盘，大局着眼;三要小处着手，学会取舍。详细而言:
　　我们总是站在合同一方的角度去对待合同。因而，我们都会天性地按对我方有利的一面去、起草和修正合同。就如书中所言，“只要是用心设计的合同一般都存在倾向性，不明白这一点而滥用文本特别有可能被动甚至带来严重损失”。合同的这种倾向性可能表达在权利义务和责任的不对等，也可能暗含在某些条款的字里行间。因而，我们在对待一份合同时，既要具备一双慧眼，去推断和分析合同的倾向性，更要立场明确，从己方的利益角度设计合同。
　　只站在一方立场设计合同，难免偏颇，也不利于买卖的进展。在坚守立场的前提下，要紧跟商业逻辑，全盘考虑，从大局着眼。合同本身首先是经济咨询题，其次才是法律咨询题。而要具备大局观，就需要：
　　(1)我们要具备完备的法律知识。合同的设计不只涉及《合同法》，大多会涉及多个法律领域：
　　A.买卖主体的法律。如买卖一方是国有企业或外商企业，要理解对国有企业或外商企业的主体限制;又比方某些买卖需要具有特别资质的主体签署;再如对消费者、运营者产质量量的强迫性规定。
　　B.标的法律。如《产质量量法》规定产品所要到达的质量技术标准和资质规定。
　　C.买卖规那么。如金融行业对买卖规那么的强迫性规定。
　　(2)业务知识。除法律知识外，业务知识在合同中的作用往往更大，只有符合业务，合同才有了三魂六魄。
　　A.标的知识。包括标的的用处、产生原理、使用功能、价格构成、质量标准、常见咨询题等。正如书中所言，“这类知识特别有助于发觉合同中存在的咨询题以及商定缺乏的情况，不仅使合同工作具有针对性，也能够大大地丰富合同的内容并使之更为严谨、更具有有用性，也更容易实现买卖目的”。
　　B.买卖知识。如商业规律、会谈方法等。法律人的思维方式更多考虑买卖内容和方式的合法性咨询题，而企业从商业角度，首先大多直截了当考虑经济利益，其次才是合法性咨询题。如书中所言，“合同关于标的的锁定、对买卖方式的锁定，以及会谈时的讨价还价，钻破绽、lsquo;拉关系rsquo;等种种行为，无不与经济利益相关。”尽管未必可取，但大多数买卖不存在主体和买卖的合法性咨询题，根本可取。
　　C.行业知识。主要包括行业的总体特征、运营方式、上下游公司等知识。理解这些能更好地理解合同，也更容易发觉合同中的咨询题，甚至能够从战略的高度为企业提出建议。另一方面，理解己方的运营方式、运营偏好、买卖适应、企业价值观等也能够有助从己方的角度更好地设计合同。
　　D.治理知识。这是更高层面的一个知识，当我们不仅开场从合同本身着眼，而是从更高层面的合同流程、制度着手，那么能让合同实在执行到位，提早预防和防止纠纷的产生，及时维护己方利益。
　　而详细到合同会谈和签署过程中，还涉及特别多方面的拔河和角力，应从小处着手，细致入微。世上并无完满的合同，所有的合同无不都是各方妥协后的结果，且合同也无法穷尽将来所有之可能，但我们仍应于此不完满中力寻周全。运用之妙，存乎一心，需依照每个合同背后的逻辑不同，而做出最正确的反响。
　　四、合同思维
　　法律工作不同，但根本的思维方式却完全一样，也确实是严密围绕着事实和法律推断咨询题。笔者深感认同书中对法律思维的描绘，“法律思维下得出的结论，一定是依照逻辑推理不断排除不存在的可能项，直到得出有根有据的结论，而不是仅仅依照经历推断。”
　　我们也能书中所举的一个例子窥见常规思维和律师思维的不同。“在人们耳熟能详的脑筋急转弯咨询题中，有个关于树上有5只鸟，猎人开枪打死1只后还剩几只的咨询题。在人们的常规思维中，结论应是一只也不会剩下。但在一个广为流传的笑话中，当教师提出这个咨询题后，下面一个学生却提出了一连串的咨询题，诸如猎人的枪有没有装消音器、有没有采取其他妨碍鸟类听到枪声的措施，剩下的鸟儿有没有视觉障碍，有没有听觉障碍，有没有反响障碍，有没有精神疾病，有没有自杀倾向，有没有被绑在树上、被粘在树上，有没有被其他动物抓走，等等，在提出几十个咨询题并一一得到否认的答复后，学生才对教师说：假如是如此，那么树上一只鸟也不剩。”尽管结论一样，但却正是表达了法律思维的思维特征。“依照常识得出的结论虽在大多数情况下不会有咨询题，但哪怕百分之一的错误关于出错的对象而言也是百分百的错误。”
　　合同思维只是法律思维的具化，律师在合同工作中也是在平衡理想与现实之间的差距，从不同角度，找不同方法以确保维护己方的合法权益。总体而言，合同思维分以下几个层面：
　　1、识别商业目的
　　特别多时候，业务部门都会以提供买卖合同文本为工作目的，却忽略了最终的商业目的是以最优实现买卖。文本千变万化，律师如不理解详细买卖的目的、所受的限制条件，那么无法提供适宜的文本。假如不先识别商业目的，必定导致不断返工的无效劳动。
　　2、理解买卖条件
　　正如上文所言，所有的合同都是合同各方的妥协的结果，合同方只分优优势，但各方总有其买卖底线，越过底线，合同根底也荡然无存。因而，律师要先理解各方已达成的根本原那么、根本设想、根本条款等买卖条件信息。这些信息本身确实是确定合同条款的根本边界。也是在后期合同会谈把握的尺度。
　　3、比对法律环境
　　关于法律明确而又强迫的规定，那么能避那么避;关于受权性规定，那么充分利用自由商定，保护己方利益;关于指引性法律法规，应举一反三地发觉咨询题、处理咨询题并落实在合同条款中;对任意性条款，那么充分考虑买卖方案后作出选择。
　　4、梳理权利、义务体系
　　通过上述过程，接下去的工作便是针对详细合同条款的操作，并提供合同文本。合同审查是基于前述信息发觉与商业目的和法律的冲突、是否由于触犯底线而丧失买卖根底，合同的修正或起草那么是基于前述信息提供的最正确处理方案。
　　通过上述过程，那么更能定位精确，防止偏离目的，更为精准地满足业务需求。“高质量的合同效劳一定是基于前述步骤而搜集到的有用信息，没有这些信息就容易盲人摸象般迷失方向。”
　　以上是笔者读本书后从宏观上的一种认识和体会，合同工作是一门艺术，我们或可怀揣匠人精神，商讨揣摩，做到尽善尽美。