新三板挂牌案例参考.docx
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1、新三板挂牌案例参考一、公司全部营业收入来自于小额偶发性关联交易是否符合“具有持续经营能力” 一、问题公司全部营业收入来自于小额偶发性关联交易是否符合“具有持续经营能力”的规定。二、事实(1)公司报告期内的营业收入情况(公开转让说明书第21页)公司仅在2011年度和2012年度有营业收入,2013年1月8月未产生营业收入。(2)公司报告期内的营业收入均来源于偶发性的关联交易(公开转让说明书第122页)(3)全国中小企业股份转让系统有限责任公司的相关规定全国中小企业股份转让系统业务规则第2.1条要求:“业务明确,具有持续经营能力”。全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)(以下
2、简称“指引”)对“持续经营能力”进行了具体规定。持续经营能力,是指公司基于报告期内的生产经营状况,在可预见的将来,有能力按照既定目标持续经营下去。公司业务在报告期内应有持续的营运记录,不应仅存在偶发性交易或事项。营运记录包括现金流量、营业收入、交易客户、研发费用支出等。三、分析公司在公开转让说明书中将2011年和2012年发生的两笔关联交易(报告期内的所有交易)认定为偶发性的关联交易。但是指引规定公司业务在报告期内应有持续的营运记录,不应仅存在偶发性交易或事项。公司在报告期内仅发生两笔小额偶发性关联交易且在最近一期没有营业收入,是否具有“持续经营能力”有商榷。但是该案例对“持续经营能力”的解释
3、提供了借鉴意义。二、未分配利润为负情况下变更股份公司一、问题“请主办券商和律师就公司在未分配利润为负情况下变更股份公司是否合法合规发表意见。”二、律师答复依据大华会计所出具的标准无保留意见审计报告(大华审字2013005695号),2013 年 8 月 31 日,公司的资产合计为 5,959,910.24元;公司负债合计为946,492.98 元(其中 2013 年 8 月 31 日,控股股东吴辉与公司达成协议,将公司应付控股股东吴辉债务豁免了 100 万元);所有者权益合计为 5,013,417.26 元,也就是经审计净资产 5,013,417.26 元。依据大华会计所大华验字2012000
4、332 号验资报告,公司以不高于审计机构审计且不高于评估机构评估的净资产值折股,5,000,000.00元为注册资本,余额 13,417.26 元进入资本公积金,整体变更为股份有限公司。经本所律师核查:本次酷买网有限整体变更为酷买网股份符合公司法第九十五条规定“有限责任公司变更为股份有限公司时,折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。”。业务规则第 2.1 条第(一)款明确:“有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算”。法律法规方面没有未分配利润为负的情况下,不能进行股改的禁止性规定;同时,本次折股经过了合法程序,不存在损害公司、股东、
5、债权人利益的情形。综上,本所律师认为,整体变更时有限公司未分配利润为负的情况不影响公司通过经审计净资产账面价值转股本整体变更为股份公司的合法合规性。三、小结公司法规定:“有限责任公司变更为股份有限公司时,折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。”但是这与公司的未分配利润情况无关。法律法规方面没有未分配利润为负的情况下,不能进行股改的禁止性规定。三、非专利技术出资超过20%一、问题简要阐述公司设立时非专利技术出资比例超过20%,与当时公司法相关规定不符。公司设立时有效的公司法第24 条第2 款规定,“以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十,国家对采用高新技术
6、成果有特别规定的除外”。而全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)要求公司股东的出资合法、合规,出资方式及比例应符合公司法相关规定。二、关注点非专利技术出资比例超过当时公司法规定这一问题之解决。三、解决方案1、寻找特别法当普通法与特别法冲突时,优先适用特别法。国务院办公厅转发科技部等部门关于促进科技成果转化若干规定的通知规定,以高新技术成果向有限责任公司或非公司制企业出资入股的,高新技术成果的作价金额可达到公司或企业注册资本的35%,另有约定的除外。2、尽调鉴定报告尽调发现案例公司有中国地质大学、水利部规划设计院、国土资源部信息中心以及武汉大学多名专家签署的鉴定报告,认为出
7、资的专利技术具有极高的技术创新性。3、实际说明出资当时获工商认可且影响已消除披露该非专利技术出资得到主管工商局的认可且已经实际到位;至2012年该非专利技术账面价值已全部摊销完,净值为0;股改时已不存在出资比例超过法定比例的情形。四、评析针对非专利技术出资超过当时公司法规定比例这一问题的解决思路大致如下:1、寻找使得实际比例合法的特别法。2、在存在特别法的规定时,尽调是否具备满足特别法规定的条件。3、若前两步任一步不满足,可说明影响已经消除。4、若影响没有消除,可让专利技术出资股东将超出比例部分以现金方式再出资。5、若上述多个步骤满足,可强化问题解决。四、挂靠集体企业股权转让一、问题阐述天松医
8、疗前身为桐庐尖端,实质股东徐天松持有股权挂靠在桐庐镇工办处,而这部分股权转让给了德国费格。可能存在股权不明晰以及国有资产流失问题。二、解决方案1、如实披露公司在公开转让说明书中如实披露了上述事项。桐庐镇工办所持有桐庐尖端股权实质为徐天松所有,因此本次股权转让实质为徐天松将其所持有桐庐尖端部分股权转让给德国费格。2、解除挂靠关系德国费格已履行完毕前述股权转让价款支付义务,该款项已由徐天松收取,本次股权转让完成后,桐庐尖端已解除其与桐庐镇工办之间的挂靠关系。3、政府相关部门确认桐庐县人民政府出具通知,确认桐庐尖端为挂靠集体企业,名为集体企业,实属民营企业,挂靠及解除挂靠期间,未占用任何集体或国有资
9、产。杭州市人民政府国有资产监督管理委员会出具反馈意见,确认桐庐尖端在挂靠桐庐镇工办期间,桐庐镇工办未对桐庐尖端进行任何形式地投入,也未参与过桐庐尖端生产经营活动,未收取过桐庐尖端分配和其他任何利益,桐庐尖端也未占用、使用集体或国有资产,未造成集体或国有资产的流失。三、案例评析民营企业挂靠在集体企业可能存在股权不明晰以及在挂靠过程中可能会存在占用国有资产或者国有资产流失问题的可能。对于股权不明可以通过确认挂靠关系来解决,具体而言可以由当事人出具声明。而对于涉及国有资产相关问题,往往需要人民政府或上级主管单位出具相关的证明。五、股东以净资产增资、公司购买净资产是否合法合规重点问题“一、1、请主办券
10、商、律师补充核查有限公司设立出资的真实性,王洪强以净资产增资、公司购买净资产事项的合法合规性。”答复:根据上述问题,本所对公司进行进一步核查,确认如下:(一)根据临风科技历次变更的工商资料,经核查,本所律师确认如下事实:2011 年 8 月 2 日,股东王洪强先生签署公司章程,决定出资设立山东临风鼓风机有限公司,注册资本为1500 万元。2011 年 8 月 2 日,山东大乘联合会计师事务所出具鲁大乘验字2011A0409号验资报告书,经查验,截至 2011 年 8 月 2 日,公司已经收到股东王洪强缴纳的注册资本(实收资本)共计 1500 万元,股东以货币出资。2011 年 8 月 3 日,
11、公司取得临沂市工商行政管理局颁发的注册号为371331200004355的企业法人营业执照,注册资本为 1500 万元,实收资本 1500 万元。综上所述,临风鼓风机经过会计师事务所审验出资并出具了验资报告,经主管工商行政管理局核准设立登记并颁发了企业法人营业执照,本所认为临风鼓风机设立时的股东出资是真实的,符合公司法的相关规定。(二)根据临风科技历次变更的工商资料、资产移交协议书以及政府确认函等资料,经核查,本所律师确认如下事实:2011 年 10 月 20 日,公司与临沂市风机厂股东王洪强签署资产移交协议书,约定王洪强将经北京国友大正资产评估有限公司评估的资产,评估基准日 2011 年 8
12、 月 31 日评估值3858.00 万元,移交给公司,用于增加注册资本。2011 年 10 月 22 日,公司股东作出股东决定,公司股东以其作为投资人的临沂市风机厂净资产对公司进行增资。临沂风机厂临沂市风机厂经评估后,净资产评估值为人民币3858 万元,其中1500万元由公司购买,剩余 2358万元,公司股东以其中的1510 万元人民币增加公司注册资本,其余848 万元计入公司资本公积。2011年10月24日,中瑞岳华会计师事务所山东分所出具中瑞岳华鲁验字2011029号验资报告,经审验,截至 2011 年 10 月 24日,公司已收到王洪强缴纳的新增注册资本合计人民币 1510 万元。股东王
13、洪强以原所有的个人独资企业临沂市风机厂净资产出资。2011 年 10 月 27 日,公司取得临沂市工商行政管理局颁发的变更后的企业法人营业执照,注册资本为 3010 万元,实收资本为 3010 万元。临沂市风机厂于1984 年 1 月设立,性质为街道集体企业,企业主管部门为临沂县城关镇煤山街办事处,后经 1997 年 8 月 16 日中国共产党兰山办事处委员会及临沂市兰山区兰山办事处作出的关于煤山居委申请将临沂市风机厂进行改制的批复(兰企改(1997)11 号)改制为私营企业。根据中华人民共和国个人独资企业法第十七条的规定,个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权,其有关权利可以依法进行
14、转让或继承。王洪强作为临沂风机厂的投资人,有权对临沂风机厂的财产进行处分,临风科技与临沂市风机厂投资人王洪强签署资产移交协议书,并将协议涉及资产按照约定移交给公司,截至本补充法律意见书(一)出具之日,评估范围内的资产已经全部移交给临风科技,由临风科技占有使用。此外,临沂市政府于 2014 年 5 月 5 日出具了临政报201428 号临沂市人民政府关于对山东临风科技股份有限公司历史沿革问题合法性予以确认的请示,确认自 1979 年开始至 2013年11月股份公司设立期间历史沿革“符合当时国家相关法律、法规的规定,不存在潜在的隐患和法律纠纷”。综上所述,王洪强以净资产增资、公司购买净资产事项符合
15、中华人民共和国个人独资企业法、公司法、中华人民共和国合同法等相关规定,协议双方履行了必备法律程序,履行了各自约定的义务。六、公司股东使用个人银行卡收款是否构成实质性障碍 实践中,中小企业的股东在业务经营过程中,使用个人卡收取货款的情况并不鲜见,公司销售收入可能存在多计、少计或外流等不规范情况。那么对于拟申请挂牌新三板的企业,上述问题是否对企业挂牌新三板构成实质性障碍?从股权系统反馈情况来看,股转系统对于挂牌公司股东使用个人卡收取货款的情况,采取了比较宽容的态度。但挂牌企业应如实披露股东使用个人银行卡收款的客观背景情况、是否符合公司业务特点、公司销售收入确认的内部规则与流程、以及进一步防范股东与
16、公司财产混同所采取的有效措施等相关信息。案例:晓鸣农业831243公司使用股东个人卡收款情形是否符合公司法相关规定、公司是否符合规范经营的挂牌条件发表意见。反馈意见回复:(一)公司业务特点和使用该卡的客观背景公司的业务和客户具有如下特点:中国蛋鸡产业集约化程度尚待提高,可寻找的专业化、集约化、规模化蛋鸡养殖企业客户资源有限,农村养殖合作社、农村个人和农村经济人是国内蛋鸡养殖和生产资料流通主要形式;因蛋鸡养殖周期长的原因,单个客户购买周期长,短期持续下单能力有限;客户数量规模大,但客户受区域性限制,分布零散;公司现有客户多为经公司多次遴选并长期合作的优质客户资源,潜在客户开发遵循选择优质客户原则
17、。公司为向客户供应最佳性价比雏鸡,并提供产品前期品质保障,结合未来的产能提升,因此采取以产定销模式,为保证产销平衡和订单连续,需建立大规模的客户基础,鉴于蛋鸡养殖行业现状和客户构成,企业客户资源选择基础有限,因此大多数客户需在农村养殖合作社、农村个人和农村经济人中去选择,鉴于部分地区养殖分散度较大,可能对客户管理效率和货款支付能力产生影响,因此在部分养殖分散度较大地区采取以农村经济人(注:公司称为“经销商”)经销形式,因此产生个人客户销售额较大的情况。目前农村经济人经销形式是家禽行业生产资料和农产品销售和流通的主要方式之一,对于公司也存在充分必要性。公司通过对当地市场的了解和分析,选取相关行业
18、内在当地市场较具影响 力和销售能力的人员作为经销商,进行一定市场内的个人养殖大户的挖掘及维 护,可以提高公司在当地市场的品牌知名度,从而扩大公司的市场占有率,为后 期的进一步扩展提供可靠地保障。(二)公司的销售流程公司根据业务特点,制订了销售管理制度、销售部授权范围管理制度、 销售人员对运输的监管制度、经销商销售流程等销售相关的内部控制制度, 对销售计划的制订、客户订单的确认、收取定金、发货、收款、售后回访等进行了规定。公司的产品具有农产品销售的特点,产品销售分为对公司类客户的直接销 售、经销商销售、其他直接客户三种模式。对于直销公司类客户,公司根据市场情况报价,与客户协商一致后签订销售合同,
19、并按合同约定进行供货及货款结算、 开具发票;对于经销商和其他直接客户的销售,通常执行以下流程:1.预定计划公司依据销售情况、市场状况及各区域状况,定期召开销售会议确定近期(一般为下月)产品销售指导价,并向经销商报价(类似要约邀请);经销商收 到公司销售人员的报价后,有订购意向的即与销售人员联系,由销售人员上报订 鸡计划给销售办公室;销售办公室统计汇总各市场订购计划统一安排,并向客户 再次确认订鸡计划,就订鸡数量、价格、大致供货时间做初步确定,并将该信息 汇总至销售计划表,报销售副总审批执行。2.收取定金根据公司近期销售政策及与客户约定的供货时间、数量、价格,通知客户 预缴定金;超过 5 天未按
20、要求预缴定金的,将再次与客户沟通确认是否取消订单。3.确认发货落实计划后,公司将销售计划结合生产的产出情况安排准确的发货时间; 在发货前的 5-7 天通知经销商具体的发货日期,并告知做好接鸡的准备工作;并于发货前一天再次向经销商核实送货地点及其数量等重要信息。4.送货销售办公室依据销售计划表的安排,每日开具销售发货单,运输司机 凭发货单,到公司的发运车间装运雏鸡,并负责将货物送至最终客户处。销售发 货单一式二联,一联销售留存、一联财务记账联(随车由司机发货经客户签字后 返回财务);同时,司机需随车携带发鸡回执单,货到后由最终客户签字确认并留联系方式,由司机返回后交销售内勤,用于客户回访。5.收
21、款根据当期确定的销售政策,发货前全款交清的,销售部会在发货前通知客 户付款,财务确认收款后通知销售方可发货;对于货到后付清款的,公司要求司 机代收货款后方可卸货,现金收款的需于 5 日内交存至公司银行账户;对于赊销 的客户,销售部按照约定及时催收。(三)公司的收入确认和结算业务规则公司根据业务的情况按照会计准则的相关要求确定了具体的收入确认、和结算业务规则。1.销售退回公司的产品采用提前销售的模式,产品理想保质期仅有 48 小时,在发货前 一周会通知客户准备接鸡的工作,由于产品本身特点不允许退回的情况发生,如果是由于公司产品质量原因出现该情况,则直接进入销售售后的环节,会直接采 取销售折让的方
22、式进行处理;如果客户不能提出充分理由,则视同客户违约,其预收定金则不退还,报告期内未发生销售退回事项。2.收入确认方式公司商品雏鸡及副产品的销售业务,在根据合同约定将商品交付给客户, 取得客户验收确认后,主要风险和报酬转移给购货方,收入和成本能够可靠地计量时,确认销售收入的实现。经销商订货时按照每只雏鸡 1 元预付定金,发货前付清货款,少量经销商会存在货到付款的情况。货运司机会在货到前联系经销商 共同将雏鸡运至最终客户交货地点,因此在商品发出时确认收入。3.结算方式公司的结算方式分为三种,分别为预收全款、预收定金发货前付清余款、 预收定金供货后有账期。公司依据客户的合作情况、客户在市场影响力、
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