合同审核中需注意和掌握的条事项.doc

协议审核中需注意和掌握的19条事项

协议双方的主体资格要合格：
1、自然人：规定对方提供身份证号码、电话和地址，由于重名的太多了。如进入诉讼程序，就需要这些信息。
 2、法人：
（1）审查身份：审核对方的经营主体资格是否合法，是否真实存在；
（2）审查履约能力：审核对方现有的、实际的、真正的经营情况。有工商登记吗？有营业执照吗？通过年检了吗？该协议处在对方营业执照的经营范围之内吗？有相关资质吗？有相应的生产能力、履约能力吗？签约前要对对方进行信用调查和信用分析，通过信函、电话、传真、派人上门了解情况等方式，去了解对方情况。
（3）公司法人应提供通过年检的营业执照复印件并加盖公章，履行协议需要的资质证件（如乙方的供应商的生产厂家授权书和售后服务承诺书）。自然人应提供身份证复印件。
（4）代理人要有代理权：①在与公司的分支机构或职能部门签协议时，必须得到公司法人的书面授权委托书，可以在其营业执照的经营范围之内与其签订协议。
②子公司必有营业执照，分公司有的有，有的没有营业执照，假如分公司有营业执照，则无需授权书。
③职能部门有授权书也能签协议，甲方名称可以写上职能部门的名称。

主体条款：写上当事人的名称和地址，其作用是：
 1、明确文书的送达地点，通讯地址变更应及时告知协议的当事人
2、考虑将来的诉讼地点，是去原告所在地法院打官司，还是去被告所在地法院打官司
3、自然人的住所指户籍所在地或长期居住地，自然人为外国人的要写上国籍，法人住所指重要办事机构所在地

 关于协议签字： 
1、协议的成立可以以签字为准，也可以以盖章为准，签字优先。协议确认的最佳方式就是签字，或者签字加盖章；
2、能签字的人：自然人、法人的代表人、委托代理人（有授权委托书）、非法人组织负责人、合作公司的合作人；
3、协议大于2页的，要盖骑缝章；
4、假如对方的签字人是法人代表，规定对方出具法人个人的身份证明、营业执照副本、或工商局出具的法人资格证书；假如对方的签字人是业务员，则需提供法人代表的授权委托证书和业务人员本人的身份证复印件
5、公司法人：盖公章或协议专用章；法定代表人单独亲笔签字，不盖章协议也生效；委托代理人有授权委托书的，不盖公章，只签字也生效
6、建议做法：盖章，并经法定代表人或法定代表人授权的人签字后生效。

明确协议的签约地：
协议的签约地最佳是我方所在地，这样出事后可以取得我方公安局的支持。

标的物的全称：
 标的物的名称要明确和具体，不能笼统，对标的物的实际情况要做出实事求是的规定，尽也许使用国际上通用的名称和习惯称呼，标的物的名称涉及了型号、规格、品种、牌号、商标等描述。

标的物的数量条款：
 找一个双方都接受的计量单位，先拟定好度量衡。需要注意，有些标的物是有自然损耗、毛重、净重的。

标的物的质量条款：
 涉及标的物的品种、规格、技术规定、标准、品质的公差和浮动范围等。协议审核是一个公司多个职能部门配合的结果，作为买方，财务部、技术部、检查部都要对协议把关。作为卖方，也要仔细看质量标准是否可以达成甲方规定。质量条款的原则是：有协议约定的就按照协议的约定，没有约定的，通过协商去补充。不能达成补充协定的，按照协议有关条款或交易惯例去拟定。假如仍然不能拟定质量标准的，按照国家标准和行业标准去履行。没有国家标准和行业标准的，按照通常标准或符合协议目的特定标准去履行。对于协议目的需要做进一步解释的，有样品的，按样品质量作为标准，但在协议签订时，样品要封样，验收时按照样品质量去验收。可以写上“对产品的质量规定见附件”。

 标的物的检查条款：
 涉及检查的时间、地点、检查标准、检查机构、告知标的物不符合质量规定的时间期限。一定要约定检查期限，可以写成：
1、当场验收；
2、收货后XX日内验收；
3、X月X日前验收；
4、XX日内验收，过期不验收，视为验收合格。
买方觉得标的物的数量和质量不符合验收的，应及时告知卖方，过期则视同标的物的数量和质量已经符合约定了。

标的物的计价条款：
 1、货币可以使用出口国汇率、进口国汇率和第三国汇率。卖方乐意用坚挺的货币来拟定价格，买方乐意用容易贬值的货币来拟定价格。假如已经签订成了对我方不利的货币计量，则需增长订立保值条款，防止汇率变动风险
2、合理拟定商品单价，作价过高或过低都很也许隐含了商业欺诈行为
3、假如包装材料是单独计价的，详见包装条款
4、明确计价货币、佣金、折扣、装卸地、银行费用（涉及寄单邮费、电报费、信用证的告知费、修改告知费、议付费、单据解决费，占总货款的1%-4%）

违约责任条款：
 以经济补偿为原则，法律一方面尊重双方的约定，另一方面，按照“填平原则”，补偿实际损失即可，法官有自由裁量权。
1、违约是指：不履行义务、部分履行义务、不适当履行义务、迟延履行义务；
 2、相应的措施是：
（1）继续履行
（2）采用补救措施：维修、修理、更换……
（3）补偿损失：补偿货款和利息，涉及守约方预期可以获得的利润。但是补偿损失不太好计算，先在协议里列明补偿范围和补偿各项费用的计算方法。由于有些损失发生了也许没有写进去，可以在协议里写上：涉及但不限于以上损失；
（4）支付违约金:①协议里规定了违约金，才干用违约金条款
②补偿损失和支付违约金不能并列使用，但与损失额持平即可
③增长关于协议解除权的约定：逾期XX天履行义务，我方可解除协议；按货款的百分之几计算
④逾期付款，每逾期1日，每日违约方应向守约方支付XX元；
⑤逾期交货，每逾期1日，每日违约方应向守约方支付货款的百分之几作为违约金；
3、订金、定金、押金、保证金：
（1）订金是预付款，可以退
（2）押金、保证金可以退。
（3）订金、押金、保证金不具有定金的性质；
（4）定金是一种担保款，付定金的一方没有履行义务，定金不退；收定金的一方没有履行义务，双倍返还定金。
（5）定金不能超过协议总价款的20%，超过部分算预付款；
（6）定金以交付数额为准，不以约定的定金数额为准。举例：定金约定30万，支付25万，协议100万，甲方到期未履约，则返还45万。

协议的协商性条款：
 协商性条款重要指协议的履行期限、履行地点、支付方式、运送途中标的物的保险条款的约定。
1、履行期限：
（1）逾期交付标的物的，碰到价格上涨的时候，按原价格执行；碰到价格下跌的时候，按新价格执行；
（2）履行期限不明确的，债权人可以随时规定对方履行，但是要给对方必要的合理期限。
 2、履行地点：
（1）应当在协议中约定好履行地点，约定不明确的，假如给付的是货币，在接受货币的一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他情况，在履行义务的一方所在地履行。国际贸易中，要看清楚是装运港交货还是目的港交货，负责运送的一方要看清楚港口的名称，是沿海港口还是内陆河港口。
（2）签协议时要写明：协议签订地、协议履行地、债务人履行义务地和债权人接受履行的地点。履行地涉及到管辖权的法定依据，也涉及到风险的承担和所有权的转移。
 3、履行方式：即支付工具和支付方式条款：
（1）支付工具：汇票、本票、支票
（2）支付方式：汇付（电汇、信汇、票汇）、银行托收（假如付款人拒绝付款，银行不负责）、信用证（假如付款人拒绝付款，银行负责）、银行保函（假如付款人拒绝付款，银行负责）
（3）在谈判中，一方面考虑对方的信用，安全是第一因素。另一方面考虑资金占用的时间长短问题，假如是畅销货品，就采用预收款销售方式，假如是滞销货品，就采用应收款销售方式。
（4）卖方关心何时能收到钱，买方关心何时能拿到货。
①货到付款：注意交货后多长时间付款，写上：货到签收后XX日内付款；
②款到发货
③预付部分货款：注意余款何时拿到手；
④分期付款
⑤验收完付款：注意何时验收，验收后何时付款；
（5）工程施工协议、工程监理协议、设备安装协议、系统集成协议，付款与验收一定是相配套相结合的。写上：X月X日前验收，验收后XX日内付款。假如逾期仍未验收，视同验收合格。

包装条款：
 协议中约定商品是散装、裸装还是需要包装，约定好包装的规格、方式、使用的材料、包装费的承担问题。
1、根据商品特点和运送方式来约定协议条款，商品不同、运送方式不同则包装不同；
2、包装应适应商品的特性，以保护商品、便于运送为前提。机电产品用集装箱运送，液体产品用专用容器运送。
3、海运包装要牢固、耐海水侵蚀，铁路包装要抗震，航运包装要轻便
4、征收从量税的商品，不宜采用较重的包装；征收从价税的商品，不宜采用较贵的包装；
5、尽量选择重量轻、价格低、结实的包装物资，减少成本，节省运费；
6、包装费一般涉及在货品价款之内了，不再单独收取。假如买方对包装有特殊规定，费用由哪一方承担应做出明确规定。假如由买方承担，要在协议里写上包装费的支付时间和办法。假如包装材料由买方提供，应明确提供时间及逾期到达时，双方承担的责任，并与协议交货期相适应。

运送保险条款：
 1、保险费用一般是含在价款里的；
2、考虑风险和损失的关系，以拟定保险险别：不同的货品在运送途中遭遇意外事故，其损失的情况和限度是不同的，在投保前应分析各种风险对货品致损的影响限度，以拟定适当的险别。保险公司对于标的物的潜在缺陷和运送途中的自然损耗是不予承保的。
3、考虑货品的性质和特点：钢筋、水泥等建材在运送途中不怕碰撞；鸡蛋、瓷器等物资怕碰撞；
4、考虑货品的包装状况：假如由于包装不妥导致货品受损，保险公司不赔；
5、考虑航线路线和停靠港口：通过马六甲海峡，则易遭海盗袭击，保费就高。

 担保条款：
 1、当事人对保证人担保的范围没有约定的，或约定不明确的，保证人应当对所有的债务承担责任；
2、担保人应有代替别人偿还债务的能力，国家机关、学校、医院、养老院不能充当担保人；
3、保证人应当拥有超过其所担债务的资产。债权人应当对保证人的清偿能力做严格的审查，保证人应当具有相应的民事行为能力。
4、保证是以保证人的不特定财产作为履行债务的担保，保证不需实际财产的交付，与抵押、质押、留置都不同。
5、没有约定是一般保证还是连带保证的，一律视为连带保证
6、超过保证期间了，保证人就不用承担保证责任了。法定的保证期是6个月，主债务履行期满6个月后，原告还没拿到钱，则保证人的保证责任就解除了。
7、担保范围：主债权及利息、违约金、损害补偿金、实现债权的费用、律师费等。
8、质押：分为动产质押和权利质押（本票、存款单、保单、仓单、提单、股票、知识产权），东西要交到对方手中。
9、留置：用于保管协议、运送协议、加工承揽协议，债务人不履行债务，债权人留置标的物。
10、抵押：抵押物登记后抵押才生效，必须采用书面方式。车辆抵押在车管所（车辆质押不用去车管所），房屋抵押去房管所，土地抵押去房地局。

知识产权条款：
 凡涉及软件、外观设计等有关知识产权的，知识产权条款就很重要了。
1、研发成果的归属方式：
（1）乙方接受委托开发软件，知识产权归属乙方，乙方授权甲方在一定范围内使用；
（2）乙方接受委托开发软件，知识产权归属甲方，乙方不再具有所有权；
（3）研发成果归甲乙双方共同所有，且对技术情报和资料均承担保密义务。
2、知识产权的保密条款：
（1）乙方应保证所提供应甲方的产品无知识产权纠纷，假如出现知识产权纠纷，所导致的经济损失应由乙方承担。
（2）甲乙双方均对对方提供的技术情报和资料承担保密义务。不管本协议是否变更、解除、终止，本条款长期有效。
（3）甲方不得向第三方透露乙方的开发报价，否则导致乙方损失由甲方补偿，补偿金为该开发报价的200%。
（4）乙方在未通过甲方批准的情况下将所开发的内容透露给第三方，由此导致甲方的损失，由乙方向甲方支付补偿金，为该开发报价的200%。

安全及环保条款：
 1、乙方的工作需符合国家相关安全法律法规的规定。乙方应对工作过程中的安全因素加以辨认，对安全隐患予以防范，有相应的安全措施，不对别人和自身导致任何危害，并承担违反上述承诺所导致的损失。
2、乙方的工作需符合国家相关环保法律法规的规定，使用的任何材料不对环境导致污染，不对人身产生有害影响，并承担违反上述承诺所导致的损失。

争议解决条款：
1、仲裁和诉讼只能选一个，仲裁一次性生效，仲裁不服不能去法院，法院是二次终审。
2、双方当事人在协议里没有约定仲裁的，仲裁委员会不予受理；
3、在协议里写明当争议出现时，双方都认可质量、技术品质的检查机构和鉴定机构；
4、劳动协议出现争议，必须去劳动仲裁委仲裁，仲裁不服，可以去法院。

防止协议欺诈的措施：
 1、注意协议对象的选择：对方要有好的信誉，有合法的主体资格；
2、对协议内容反复斟酌，做到用词准确、表达清楚、约定明确、避免产生歧义。协议条款越完备，欺诈的也许性就越小。特别要审核协议的所有条款里面是否有影响价格条款的内容。
3、聘请律师参与协议审核；
4、请工商局为协议做鉴证，请公证机关为协议做公证；
5、建立健全公司的规章管理制度。
（1）建立协议审批制度和审批流程。设立审批权限，规定好哪些部门参与协议审核，各自的职责是什么；
（2）查询对方的相关资格、资质和信用的信用调查和信用分析制度；
（3）协议专用章与协议文本的管理使用制度；
（4）协议履行过程中的跟踪、监督和检查制度。