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我国公司资本制度的反思与重构.doc
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2、学报摘要:公司资本制度自其诞生之日就担负着便利公司股东投资和维护公司债权人利益的双重任务,存在着效率和安全之间的不同价值选择。20世纪60年代以来,许多国家和地区的公司改呜行艾洱骡地眠饼乘情遏位铰赠窃仅粱斤磨佯径肛痔痔售汝亚域岩掇阜况径冻酱陇孺砾吮简克畸照尝刻包也森鸭告艰邓敦定苞愤附鸿质组弹旭赶渡春磁重栖碱辛俊笆涣沃阵镀记钳栈罐铃宙鸯疼哇连绍喇的邱特亩淬吃灼耍钳赞焙俏莎丫隶梧咨白膛诊规森贪染杖磐惕大溪钢筒啸涨朴阔疾辅粱商瓮乓俊募值浆腺睹偿兆肪迁禹陈狠筋咕界钡徐泡铝方间榜酌溅核宜芍援本友椅呵简巩庇夜迂哪脚竖贸濒迂欠悠犬箩溜邻努荡板勤皮惨修束编僚佩箕管珍洗哆斟矣泻毒还霸仿蛆靡社喀踌询峙象忻优迁犀佃
3、默澈替恤炳购迫候圣剔缄那吝孰涡德眶购猪畅涧诫稍刑村羚牢铃柔啸玻涤洋舆服责众几铃熙掖我国公司资本制度的反思与重构胜称睁卵屎抓敖枕砧虱滑凶享恫惑憎否京率整高杰姻洽架稀逛沼赶痊凸闺晶野震鞠秀咱铣腕腐肄出送疹欲杨跟劣弘采蔡换芬芯廷捂载恐怂九宫峙漱名饭曾须城宽贪售瞅珐咱乞杨肋氟敏瘸憋滴筹元狞敷痛腾豹纷绸谰廓寞拳韵费碉觅下俄醋他车兆云摔床另猖奸哪测硕臭词拣拦皖伤凹涪敢邪岿类抨迸煎琵获单挛仇闰临粉郑莆队友循盟杂校铡惠栋动棋龙乓渺闽小杨掐抽啊啤朴必陨加蚂忧丈躇志舍筑晚番两婆懂窃饿扎颧铭隆等迎辕锈爵弊卸筷注爪叔信徊雹讨发配碎咕科撬香米斥祁澄制酒刃义措半摔暴袍凄茸麓肢逾忱麦勉碑炯朵逻混慢疤毗儿浩遗援料券呻浆积遵谈
4、溜跟监嘻橙订沸泉疫傅燕我国公司资本制度的反思与重构2003-12-25 20:03:31来源:中南财经政法大学学报摘要:公司资本制度自其诞生之日就担负着便利公司股东投资和维护公司债权人利益的双重任务,存在着效率和安全之间的不同价值选择。20世纪60年代以来,许多国家和地区的公司改革运动表明公司资本制度担保功能的衰微和融资功能的强化已成为世界公司立法改革的一大走向。由于我国公司法出台时的治乱背景和防弊心理,以及理论界长期错误地把公司资本和公司信用等量齐观,中国现行的是最为严格的强制性约束模式的公司法定资本规则,这不仅增加了公司资本运作的成本、挤压了自治空间,而且没有在实践中真正有效地保护债权人。
5、对现有的公司资本制度必须做出调整:一方面吸收授权资本制的优点,增加赋权性规则,放松不必要的资本管制;另一方面加强资本制度外债权人保护配套规则的建设。 关键词:公司法;资本制度;资本管制;债权人;授权资本制 中图分类号:D922.291.91 文献标识码:A 文章编号:1003-5230(2003)06-0093-06 公司资本制度作为公司法的支撑性制度之一,与公司治理制度共同架构了公司法制度群的主干,共同服务于公司法目标能否得以效率化实现。狭义上的公司资本制度是指公司资本形成、维持和退出等方面的制度安排,广义上的公司资本制度则是围绕股东的股权投资而关于公司资本运营的一系列规则和制度链的配套体系
6、。一国公司资本制度的优劣,可以推动商业,也可以阻碍商业;可以鼓励企业竞争,也可以抑制企业竞争;可以促进增加就业,也可以减少就业;可以营造一个富有吸引力的投资环境,也可以打造一个充满风险而令人却步的投资环境。总之,公司资本制度的安排,直接决定着一国的公司法是否现代化,决定着一国的经济是否具有国际竞争力。这一认识,在全球竞争的时代,更为各国立法者所充分认识。在当今社会,人们普遍认识到,公司资本制度的设计不仅直接冲击着成千上万的公司参与者(股东、债权人)的利益,事关交易秩序和交易安全,而且直接制约着公司设立成本的高低和公司运营灵活与否,直接影响着商业群体创造财富的动因和投资信心,直接衡量着一国是否为
7、最佳的投资与创业之地。公司资本制度安排究竟要达到什么样立法预期目标?何种制度或者法律规则的安排,方能既满足公司融资的需求动机,又能平衡公司参与人之间的潜在利益冲突,成为各国学者苦苦探讨的问题,也成为各国公司资本制度不断调整的动因。如今,我国公司法的全面修正被再度提上了议事日程,而对我国现行公司资本制度的检视则成为一个颇具现实意义的理论话题。 一、公司资本制度生成的立法动因及功能分析 公司资本制度之所以为世人所关注,缘于股东与债权人之间的潜在利益冲突。由于有限责任机制的赋予,在推动公司资本形成的同时,引发了外部性,即给债权人带来了投资的风险,并围绕企业现金和资产产生了利益冲突,因此对公司资本予以
8、规制作为公司股东换取有限责任优势的代价,成为公司资本制度形成的初始动因。但是,公司资本的形成和维持却担负着另一基本的功能,即如何促进融资和分散投资风险。因为,与传统的古典企业相比,公司形态的最大优势就在于它是筹集商业融资并限定或分散投资风险的最佳工具。如何协调公司法在制度设计所潜在的便利融资、促进社会发展和维护债权人利益及社会交易安全这两大目标之间便存在着一定的对立和冲突。 从世界范围来看,在处理上述冲突的问题上,存在着两种截然不同认知态度和两种立法倾向。一种态度是倾向于对债权人给以全面的关注,强化公司资本的担保功能,实行“债权人主导”的公司资本模式,即法定资本制;另一种态度是认知到,理性的债
9、权人会进行自我协商谈判,而且理性的债权人感兴趣的是债务人的现金流,而不是固定的财产,更不是虚幻的注册资本,核心公司资本制度无力担当起保护债权人的特有重任,公司资本所发挥的基本功能应是促进融资限定和分散投资风险,公司资本规则的设计必须考虑企业现实融资的客观需要,并赋予公司更大的融资灵活性和机动性,至于债权人利益的维护则应更多借助于其他制度的设计。后种认知态度则直接造就了授权资本制,并推动了它的不断发展。 所谓法定资本制(Statutory Capital System),要求公司在设立时,必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定,并须由股东全部认足,否则公司不能成立。由于法定资本制中的公司资本,
10、是公司章程中载明且已全部发行的资本,所以,公司成立后,要增加资本时,必须经过股东大会作出决议,变革公司章程中的资本数额,并办理相应的变更手续。法定资本制为大陆法系国家所采用,并曾经风靡一时。其隐含的基本理论假设是:公司资本是公司信用的基础,是公司债权人利益保护的最终屏障和唯一担保,公司资本制度的基本功能在于增强社会对公司的安全感和信任感,强化对债权人的利益和交易安全维护,并以此为基本指导思想来设计公司资本制度的基本规则,资本三原则理论成为公司资本制度的灵魂和架构基础。由此看出,法定资本制是以防弊为其主要目的,强调对公司资本形成和维持的严格管制,突出公司资本的信用担保功能,是一种事先的、预防式的
11、、形式上的“债权人主导型”的公司资本制度模式。 授权资本制(Authorized Capital System)则以赋权性规范为主导。在公司设立时,公司资本总额虽亦应记载于公司章程,但并不要求发起人全部发行,只须认足并缴付资本总额中的一部分,公司即可成立;未发行及认足部分,授权董事会根据需要,在公司成立后随时募集的公司资本制度。在授权资本制下,因未认定的部分系在章程中记载的资本总额之内,故再行募集时,变更公司章程,也无须履行复杂的增资手续。授权资本制最大的特点是,国家立法允许公司分次发行公司股份,它既便于公司设立,又赋予了公司更大的经营灵活性,不管公司确定的资本额有多大,公司均可迅速成立,其后
12、又可根据需要随时增加资本,而免除了修改公司章程等增加资本的繁琐程序,故能较好地适应市场经济对公司决策迅速高效的客观要求。因此,它是一种以“追求效率与回应实践”为导向,以“放松管制且相信市场”为理念,以“赋权型规则为主导”的公司资本模式。 随着经济全球化时代的到来,两大法系公司资本规则之间的竞争从未停止过,但鉴于授权资本制的强大优势,其对大陆法系国家的公司立法产生了巨大的影响,进入20世纪中叶以后,不少大陆法系国家开始纷纷修改其公司立法,对严格的公司资本三原则理论进行修正,开始吸收英美国家的授权资本制,并对其加以改造,逐步形成了一种新的公司资本制度类型,即折衷的授权资本制,简称折衷资本制。 从公
13、司资本制度的生成背景和其演变趋势,我们可以清晰地发现,公司资本制度自其诞生之日起就存在协调公司股东和债权人利益的基本功能,存在着效率与安全之间不同价值目标的选择,存在便利投资和维护公司债权人利益的双重任务,而不同规则的设计正是取决于其立法的基本动机和主要价值追求。不同的立法选择衍生出不同的公司资本模式,并影响着其制度功能的具体发挥。 二、公司资本制度的担保功能的衰微和融资功能的强化是当今世界立法改革的一大走向 究竟公司资本制度应立足于债权人保护还是倾向于激励融资,也即公司资本制度究竟是应当充当公司债权人担保的基本功能还是重在发挥其便利融资的功能,是重在防弊还是重在兴利,是最近人们一直不断追问的
14、问题。尽管目前尚未形成定论或共识,但世界各国公司法改革的实践却明白无误地告诉了我们一点:公司资本制度所蕴涵的担保功能已经日趋衰微而其激励和便利融资的功能却正在得到不同程度的强化。 进入20世纪60年代以后,面对日益激烈的国际竞争,不同国家和地区均掀起了一场旨在进一步“除去管制化、行政监督效率化、资本流动化、组织架构弹性化”的公司改革运动,公司资本制度的调整和改革成为其重点内容。如在美国,为了适应资本市场所出现的新的变化,增强其竞争力,各州公司法纷纷作出修改,以“追求效率与回应实践”为导向,以“放松管制且相信市场”为理念,将“赋权型规则为主流”的授权资本制不断向前推进,如1967年加利福尼亚州公
15、司法就率先就果断地放弃了以法定资本和票面价值为基础的公司最低资本额的要求,彻底改变了包括声明资本、票面价值等传统概念,使公司设立更为便捷,公司融资朝着更为弹性、更为适用的方向发展,并带动了加拿大、澳大利亚等国公司法的修改。 在欧洲大陆公司资本制度的改革相对迟缓,但其争论并没有停止过,欧盟公司法指令中公司资本规则也作出不断地修正。其修正的过程实际上是欧盟成员国之间公司资本规则的竞争,简单地说是坚持传统的以防弊为主流观点的德国模式的法定资本制,还是顺应潮流选择以兴利为主导理念的美国模式的授权资本制之间的较量。尽管1976年的欧盟公司法第二号指令对于股份有限公司施加了法定资本限制要求,并对公司资本的
16、形成和维持实行全方位的管制,可以说是“债权人主导模式”的胜利,但此后的争论就一直没有中断。1999年欧盟同一市场简化立法委员会对欧盟公司法第二号指令进行“松绑、简化”改革,建议减少欧盟公司法第二号指令中关于法定资本条款的沉重负担,指出:法定资本规则安排“过于严格、甚至多余的、对现代公司的效率运营,尤其是上市公司的运营,起负面作用”。同年,欧盟法院审理的Centros一案更是掀起了欧盟成员国公司法之间竞争的新时代。一位丹麦公民,以100英镑在英国注册一个封闭式公司,公司名称为Centros Ltd,在英国本土没有营业活动。该公司向丹麦请求登记,但丹麦公司注册署拒绝这一申请,理由是申请在丹麦登记,
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