加强合同管理控制企业经营风险.doc

结合工作实际谈如何运用“合同法”规避企业的经营风险
国有企业，作为我国国民经济的支柱，有其特殊性。但从企业的本质属性来看，仍然是将各种生产要素投入者联系在一起的具有法人资格和地位的契约关系网络。因此，国有企业的经营管理仍然是对特殊主体下契约关系的管理。在所有契约关系的管理中，除了健全“两权分离”的法人治理结构外，我认为加强国有企业生产经营中的合同管理尤为重要。本文通过对我国国有企业合同管理的现状调查分析，探求如何通过加强合同管理控制国有企业经营风险的方法。
一、国有企业合同管理的现状
经过多年国企改制的身份转变和市场经济无情的洗礼，我国国有企业在提高自身管理水平上不断进步，经营理念不断更新，经营业绩持续好转，经济效应和社会效应逐步放大。同时，在经营管理过程中通过“交学费”被动接受或主动学会了适应市场经济法则，运用市场经济规律，在经营理念、管理水平、组织结构等各方面都上了一个台阶。但我们仍然能够看见，由于长期受计划经济体制的影响，国有企业市场意识、法律意识与契约意识不强，合同管理不够规范，企业经营风险控制乏力，给国有企业带来了巨大的经济损失。
我国国有企业合同管理目前主要存在以下几方面问题。
（一）缺乏法律和契约意识，合同订立流于形式
缺乏法律和契约意识，合同订立形式化，这是当前国有企业经营比较突出的问题。主要表现为一些国有企业的经营管理人员缺乏必要的合同法律知识，在签订和履行合同中存在实体上及程序上的诸多问题，规范化程度不高，在合同标的、文本格式、履行方式等方面存在不少法律漏洞。
程序上的漏洞主要表现为对合同审查论证把关失严，合同订立程序不规范。实践中，有的国有企业在材料采购、产品代销、工程建设及合作经营等生产活动中，主观随意性较大，认为可签可不签合同，部分企业甚至不签订正式的书面合同，打白条、开空白合同书、盖空白印章等不规范行为随处可见；有的国有企业在签订经济合同过程中，对审查、论证、调研等事前工作重视不够，风险意识不强；有的国有企业缺乏严格的内控制度，“一言堂”、“大包揽”，难免出现经营人员违规操作的现象，甚至仅凭哥们意气、人情关系就草率签约，导致合同权利、义务设定失误，特别是造成违约责任条款残缺不全。一旦对方违约或者钻合同条款的空子，就会使己方陷入被动，造成不应有的损失。
实体上的漏洞主要表现为合同条款模糊不清或主要信息缺失。在上级主管部门业绩评价的压力和提高管理的硬性要求下，部分国有企业已着手逐步完善合同管理，但实践中所谓的合同也只是几张纸，由于合同内容、条款、违约责任等主要信息残缺不全或模糊不清，合同订立大多流于形式，责任追究无合同依据，这样就给对方以可乘之机，往往授人以柄，难以保证合同目的实现，反而增加了合同风险。如部分企业在采购业务中，对采购材料的规格、质量要求、数量、单价及违约责任和解决方式等约定不详，甚至合同条款中只有总价和品名，导致供货方即使违约也没有约束和法律依据；又如在产品销售业务中，由于合同未对赊销业务的付款事项作约定，导致应收账款催收难度大，坏账损失十分严重。另外，合同中的附加条款和担保设定，往往由于不够审慎，合同中的附加条款形同虚设，合同担保由于未认真考察担保人的担保能力而最终无法落实或轻易代人担保而无法向被担保人追偿造成重大经济损失。
总之，由于合同意识淡薄，合同程序上和实体上的不健全，一旦发生经济纠纷，国有企业往往只能自食其果。
（二）职能机构及人才缺失，合同管理职责不清
一是机构尚需健全，职能有待强化。市场经济就本质而言，就是法制经济和契约经济；合同已经成为市场经济中的重要交易手段。然而，目前部分国有企业职能机构划分不清，责权利匹配不当，造成合同管理无人管理或多人管理的“真空”或“职位交叉”现象。有的国有企业貌似成立了合同管理专门部门，但由于职责权限不匹配或与其他部门协调性不强，合同管理部门只是一只“纸老虎”，无法达到以合同管理控制企业经营风险的目的；有的国有企业合同前期论证、合同签订、合同审核等业务由一个部门包揽，机构设置没有按照内控要求达到不相容职务相互分离、相互牵制的原则；有的国有企业缺乏合同审计，造成合同事前、事中及事后控制失效。
二是人员配备有待优化，专业素养有待提高。人才的缺失是国有企业存在的棘手问题。一方面，由于国有企业得天独厚的国有优势和激励约束机制的不健全，造成国有企业职工“出不去”、“进不来”和“不出去”、“不进来”两难境地。有能力的人主观上不愿进来，客观上进不来；能力欠缺的人主观上不愿出去，客观上出不去；另一方面，由于国有企业对合同管理意识的淡薄，对相关人员专业培训不够，现行合同管理人员专业素养不高。有的合同管理人员不懂法、不懂经营，在合同管理方面知之甚少，从而在源头上无法做到合同的有效管理。
（三）合同违约责任追究意识淡薄，司法判决执行难。
一方面，有的国有企业由于市场法律意识不够强，依法经营和依法维护合法权利的机制尚待完善，防范、化解市场风险的能力不强。遇有对方违约的合同纠纷，违约责任追究意识淡薄，救济途径比较少，一般习惯于和为贵，以协商为主，有时难以奏效。针对困扰国有企业经营的货款拖欠问题，有的企业习惯于上门讨债，但由于债务人东躲西藏，隐匿财产，收效甚微，反而增加了讨债成本，而对仲裁、诉讼等其他救济途径较少使用。这就使得违约者肆无忌惮，长期赖帐不还。这种情况使合同纠纷长期得不到解决，国有企业的经济损失难以弥补，违约方的责任难以落实，对国有企业经营极为不利。相反，凡是国有企业赊欠账款，即使对方违约或已予偿付，但由于合同管理不善，相关证据不足，诉诸法律的结果往往又是以国有企业败诉告终。
另一方面，由于合同管理方面的漏洞，依法维权力度不大，司法判决执行困难。国有企业只有重视并行使合同权利，才能有效保障合同目的的实现。但有的国有企业经营人员权利意识不强，依法维护企业权益的积极性不高，造成一些外欠款项难以收回，形成呆帐、坏帐，积累了较大数额的不良资产。有时由于不懂法客观上忽视行使自己的法律权利或主观上对行使法律权利缺乏积极性，造成被动局面，导致难以挽回的损失。另外，一些国有企业申请判决执行的力度不够，对申请异地执行心存恐惧，对调查债务人财产状况的积极性不高；一些国有企业诉讼时效意识不强，依照我国民事诉讼法的规定，申请执行的期限，从法律文书规定履行期间最后一日起，对方为公民的为一年，对方为法人或者其他组织的为六个月。超过法定期限申请执行的，法院将不予受理。国有企业不少合同纠纷的案子存在结案后由于无人问津，既不申请中止执行，又不申请执行，最终导致超过法定期限，法院不再受理，成为"法律白条"，造成难以弥补的经济损失。
二、加强合同管理控制经营风险之策
由于长期受计划经济体制的影响，国有企业市场意识、法律意识与契约意识不强，合同管理不够规范，造成了一些难以弥补的经济损失。随着国企改制的逐步深化，由此而产生的各种纠纷已呈增多趋势，企业经营面临着诸多市场和法律风险。因此，我们应通过各种努力加强企业契约关系中的合同管理，最大可能地防范、化解企业经营风险，促进国有资产保值增值。
（一） 强化法制观念，提高合同管理意识
鉴于一些国有企业经营人员合同法律意识淡薄、业务素质不高的现状，建立培训机制，加强法律培训是关键一环。在法律培训过程中，应充分结合岗位实际需要，对国企管理人员及企管部门、供销部门、财务审计部门等重点岗位的工作人员，加大合同法、企业公司法、财税法、担保法、金融法等经济法律知识的培训力度，提高他们的法制观念，强化依法营销和市场契约意识。要通过制度化的经济法律知识和营销业务知识专门培训以及人才重组，建设一支精通法律、熟悉业务的专业化经营队伍，建立健全责权利一致的营销责任制度，从而保障国有企业更好地适应市场，参与竞争，保障合同安全，减少合同违约风险，维护合同权益。
（二） 建立健全合同管理制度
一套严格的合同管理制度是合同管理有效的前提，在建立健全合同管理制度方面，应从以下几点出发：
1.健全合同审查机制，实行合同签约人负责制和重大合同履行报告制度，促进依法审慎签约。
合同负责单位、合同承办人要对合同的前期调查、谈判、签约、履行、验收、结算等全过程负责；对履行周期长、标的额大、复杂疑难的重大合同实行计划履行、定期报告制度，及时解决履行过程中出现的问题，维护企业合法权益。要用好法律人才的专业化服务，引入法律中介服务机构参与重大合同项目的审查、论证及谈判；力求合同权利义务明晰，违约责任条款完整，最大可能的降低合同风险，提高合同成功率，维护国有企业权益。
2.健全招投标机制，减少合同项目成本。
国有企业进行大型设备定货、重要工程施工等合同项目，标的额巨大，事关重大。除了常规的合同审查程序外，要健全并实施招投标机制；强化招投标合同项目的全方位、全过程管理，促进合同的顺利履行。企管办和法制部门要从合同的立项、谈判、签订、履行、验收、结算等各个阶段都进行了跟踪管理。公司律师要全程参与招标合同项目的管理，对合同的签订、审批、履约质量把好"法律审查关"。对重大投资或招标合同项目，要邀请相关经济和法律专家组成专家委员会，进行可行性论证，保证合同项目的合法性、可行性、安全性。通过招投标，增加了合同项目的公开性，避免了暗箱操作和经济违法乱纪，同时国有企业可以选择最优的产品和服务，有利于降低成本，减小合同风险。
3.正确适用合同担保制度，预防、规避合同项目风险。
合同担保制度对保障交易安全以及维护合同权益具有重要意义。国有企业在经济担保活动中，要严格遵守合同法、担保法的规定，设定担保的内容、程序要符合规范，真正用好合同担保制度，降低合同风险。具体而言，国有企业要求其他企业提供担保，应审查对方的担保资格以及用来担保的财产权利状况，并在合同中明确担保责任条款，一旦交易对方违约，可依法追究担保责任，实现担保合同权利。国有企业如果是做担保人或为其他企业提供担保，要依法审慎设定，必要时可要求被担保人提供反担保，以减小合同担保风险，保障经营安全。
4.重视合同证据工作，做好合同公证、鉴证。
依照法律的规定，谁主张谁举证，主张权利要有证据支持，否则，要承担败诉的法律后果。在实践中，由于缺乏证据意识，一些国有企业陷入"有理无据"的尴尬境地，在经济纠纷中吃尽苦头，造成一些不应有的经济损失。"法律注重证据。"因此，要保留好合同书、运单、结算凭证等文书原件，企业合同管理相关部门应当重视经济合同文本、凭据的收集、整理、归档工作，做到未雨绸缪，防患于未然。一旦涉及经济纠纷，要及时调查经济往来记录，查阅原始档案，搜集、保全相关证据，提高胜诉的机率。同时，要充分认识合同公证、鉴证的重要作用，对大额合同、重要合同依法进行公证、鉴证，保证经济活动的合法性。建筑安装工程合同要依法经工商行政管理部门鉴证，大宗大额合同，经当地工商行政管理部门或公证机关公证，以防范、避免合同履行风险。
5. 重视合同履行后续工作，确保合同有效执行
　　合同的后续管理工作是合同有效执行的关键，也是签订合同的意义所在。密切关注合同履行过程，确保合同履行善始善终。生意的运作过程实质上是合同的履行过程。合同一经签订成立，即具有法律效力，必须按照合同的约定履行;变更合同，须经双方当事人协商一致，否则就要承担相应的法律后果。对于附财产担保和抵押的合同，应该及时到相关部门办理相关抵押手续，以免抵押物被合同相对方另行处置而导致不必要的损失。同时，在合同未履行前，应该时刻关注抵押财产和担保方的偿付能力。因此，合同管理的后续工作必须重视，而且尽量程序化、机制化，如形成应收账款合同管理长效机制、工程合同后续监督机制。
（三） 优化职能机构，实现责权利统一
高度重视机构建设，健全强化机构职能，形成综合协调工作机制；努力构筑国有企业法制的立体化工作网络，外靠法律约束，内靠合同管理，把企业经营活动置于法律的监督和保护之下。企业合同管理部门应当担负起为企业领导决策提供法律依据，做到依法经营，科学决策，积极维护企业的各项权益，努力规避、化解市场风险，为国有企业经营提供有效的法律保障。因此，国有企业要成立合同管理委员会，建立由法制部门全程参与的合同管理职能部门，配备专职合同管理员，各部门设立兼职合同管理人员，形成统一领导，分口负责的合同管理网络体系，使合同管理工作更加规范、科学、合理。
在建立健全工作机构和强化机构职能的同时，要不拘一格，把精通合同法、经济法及熟悉经营管理的同志充实进来。努力为合同管理人才创造良好的工作环境，落实应有的职级待遇，明确权利、责任和义务，建立有效的激励与约束机制；定期为合同管理工作人员提供外出培训和进修的机会，加强对经营管理人员法律知识的培训，提高运用法律解决问题的能力。同时，努力借助外力，聘用法律专家担任国有企业法律顾问，加强对合同签订、履行的法律审查。企业可根据本单位人员和业务量等状况，设立专职或者兼职法律顾问，具体负责对合同签订、履行的法律审查和诉讼代理工作。未经法律顾问审查同意，不得签订和变更合同，通过防范合同漏洞控制企业经营风险。
（四） 建立客户档案，加强客户的信用管理。
当前国有企业合同签约过程中大多存在乐观签约、“关系”签约等对签约对象资信情况考察不细、 法律关系模糊不清及风险评估缺失等现象。一旦产生经济纠纷诉诸法律时，往往出现虽有白纸黑字的合同并双方签字画押，但合同程序上不合法或合同内容无约束及约束无法执行等尴尬处境。因此，签订合同前，应从谨慎的角度出发，认真审查合同相对方的资信情况，切实做好对合同相对方的风险评估。要对合同相对方的工商登记、资产、信誉及经营状况进行认真调查，对于公民个人开办或控制、无资产、操作不规范的有限责任公司，要尽量规避。对于资信情况不明朗，但确有经济业务往来的，要尽量通过严格财物控制、第三方或本人提供担保等方式予以防范和化解风险。在实践中，我们可以通过在频繁不断的经济业务往来中建立客户档案，逐步充实客户资料，加强客户信用管理，以确保合同风险的最小化，控制企业经营风险，保证国有企业自身的经济利益，实现国有资产保值增值。
7 / 7