2第二章--外商投资企业法.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,外商投资企业法,一、中外合资经营企业,（一）概念与特征,中外合资经营企业是指中国的公司、企业、其他经济组织与外国的公司、企业、其他经济组织与个人依法在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润，分担风险的合营企业。,（二）特征：,1,、由中外合营者共同举办（外商包括个人，中方不包含个人）,中国合营者是指中国的公司、企业或其他经济组织。在我国，各级政府、行政事业管理部门及其负责人均不能作为中国合营者。当然，自然人则更不能与外国人举办合营企业。,2,、依我国法律在中国境内设立：,中外合资经营企业是依中国法律而不是依他国法律设立的。另外，中外合资经营企业必须是设立在中国境内。,3,、合营各方共同投资、共同经营、共负盈亏。,（,三）中外合资经营的法律性质,1,、企业所有权为合营各方所有2、合营企业具有独立的法人地位3、在中国合资企业属于国家资本主义性质4、中外合资经营企业是股权式企业。合资各方按其投资比例分享企业的股权和利润。同时分担企业的风险和亏损。5、合营企业是中国的企业法人。组织形式为有限责任公司。,二、中外合资经营企业法的概念：,是指调整中外合资经营企业在组织管理，生产经营活动中发生的各种经济关系的法律规范的总称。,三、中外合资企业的设立,（,一）中外合资企业的设立条件：,1、行业要求。根据中外合资经营企业法实施条例规定，在中国境内设立的合营企业，应能促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。允许设立合营企业的主要行业有以下一些：,（,1,）能源开发、建筑材料工业、化学工业、冶金工业；,（2）机械制造工业、仪器仪表工业、海上石油开采设备的制造业；（3）电工工业、计算机工业、通讯设备的制造业；,（4）轻工业、纺织工业、食品工业、医药和医疗器械工业、包装,工业；,（,5,）农业、牧业、养殖业；,（,6,）旅游业和服务业。,此外，国务院在以后的其他法规性文件中又增加了铁路、公路、桥梁、海港、码头、工程设计、建筑工程等项目。,2,、经济效益要求。申请设立的合营企业应注重经济效益，符合下列一项或数项要求：,（,1,）采用先进技术设备和科学管理办法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和材料；,（,2,）有利于企业技术改造，尽可能做到投资少、见效快、收 益大；,（,3,）能扩大产品出口，增加外汇收入；,（,4,）能培训技术人员和经营管理人员。,3、,投资方向指导。国家计委在指导吸收外商投资方向暂行规定中指出，我国对外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。,（1）鼓励外商投资项目包括以下一些：,能生产适应国内外市场需要的新设备、新材料而国内不能生产的；,能适应国外市场需求，提高产品档次，开辟新市场，扩大外销，增加出口创汇的；,能改进产品性能，降低消耗，增加生产能力和提高技术经济效益，国内急需、技术先进的；,为能源、交通运输和原材料工业建设所急需。,（2）限制外商投资项目包括以下一些：,国内已开发生产或已引进先进技术，生产能力已能满足国内市场需要的；,产品缺乏竞争力，大部分不能出口的；,纯属盈利，没有提供先进技术以及外汇不能自身平衡的；,单纯引进装配生产线，进口散件组装产品内销，赚取国内外差价的；,生产或加工我国的特种工艺美术产品、传统土特产品和传统出口产品的；,国家规定限制的其他项目。,（,3,）禁止外商投资项目包括以下一些：,涉及国家安全或有害于国民经济、社会发展的；,污染自然环境、破坏自然资源和损害人体健康超过国家规定标准的；,国家规定禁止的其他项目。,4、允许外商投资项目。不属于上述鼓励、限制和禁止外商投资范围的，允许外商投资。或者虽属限制外商投资行业，但某些产品能出口70%以上，并能保证外汇自身平衡的，也可放宽范围，列为允许外商投资类。,中外合资经营企业实施条例还规定，合营协议、合同、章程显属不公平的，也不批准设立合营企业。,（,二）中外合资企业的设立程序,1,、审查批准机构。,在中国境内设立合营企业，必须经中华人民共和国对外经济贸易部审查批准。,2,、设立程序。,（1）由中方向企业的主管部门，呈报拟与外国合营者设立合营企业项目建议书和初步可行性研究报告。批准后商签合营协议、合同和章程；,（2）由中方合营者负责向审批机构报关正式文件。,a,、,设立合营企业的申请书；,b,、,双方共同编制的可行性研究报告；,c,、,合营协议、合同和章程；,d,、,董事长、副董事长、董事人选名单；,e,、,中方合营者的企业主管部门和合营企业所在地的省、市政府对设立该合营企业签署的意见。审批机构三个月内作出答复。,（3）合营企业的登记。经审批同意的合营企业，在审批批准后一个月内，向国家工商行政管理局登记。,合营各方认缴的出资额在注册资本中所占份额的比例，称为投资比例。,注册资本为合营各方认缴的出资额之和。,注册资本最低限额应符合公司法的规定，,外国合营者的投资比例一般不得低于,25,。,增加、减少注册资本的程序,（,1,）合营各方协商一致,（,2,）由董事会会议以特别决议方式通过,（,3,）报原审批机关核准,（,4,）向原工商登记机关办理变更登记手续。,【例题,1,】,中外合资经营企业增加注册资本，应当经合营各方协商一致，董事会会议通过后，向原登记管理机关办理注册资本的变更登记手续即可。（,）（,2000,年）,【答案】,【例题,2,】中外合资经营企业的投资总额在300万美元以下的，注册资本至少应有150万美元。（）（1998年）,【答案】,【例题3】中国某公司拟与德国某公司合资设立一中外合资经营企业。双方可以约定以下条款：企业总投资额为400万美元；注册资本为220万美元，其中，中方出资150万美元，德方出资70万美元，各方自企业营业执照签发之日起6个月内一次缴清。中德双方这一约定符合法律规定。（）（2000年）,【答案】,【例题,4,】中国,A,公司与外国,B,公司合资设立一中外合资经营企业。双方约定：企业总投资额为,3300,万美元，注册资本为,1100,万美元。双方这一约定符合中国法律规定。（,）（,2001,年）,【答案】,【例题,5,】某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元，根据中外合资经营企业法律规定，该中外合资经营企业的注册资本不得低于（）万美元。（2002年）,A、500 B、480 C、450 D、400,【,答案】,A,【,例题,6,】中国某公司与外国某公司拟共同出资设立一中外合资经营企业。双方约定，总投资额为400万美元；注册资本为220万美元，其中：中方出资150万美元，外方出资70万美元。这一约定符合中外合资经营企业法律制度的规定。()（2002年）,【答案】,【例题,7,】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资,60,，乙出资,40,；投资总额为,400,万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是（,）。（,2003,年）,A,甲至少应出资,240,万美元，乙至少应出资,160,万美元,B,甲至少应出资,126,万美元，乙至少应出资,84,万美元,C,甲至少应出资,120,万美元，乙至少应出资,80,万美元,D,甲至少应出资,168,万美元，乙至少应出资,112,万美元,【答案】,B,【,例题,8,】根据中外合资经营企业法律制度规定，下列各项中，注册资本与投资总额符合规定的有（）。（2005年）,A,注册资本150万美元，投资总额200万美元,B,注册资本300万美元，投资总额620万美元,C,注册资本700万美元，投资总额1500万美元,D,注册资本1500万美元，投资总额3900万美元,【答案】,ACD,合营企业的组织形式,所有的中外合资经营企业的组织形式均为有限责任公司，但其组织机构不包括股东会和监事会。,取得法人资格的中外合作经营企业，其组织形式均为有限责任公司；但未取得法人资格的，双方的关系为合伙关系。,外资企业的组织形式一般为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。,【例题】下列各项中，其组织形式只能为有限责任公司的外商投资企业是（）。,A、,中外合资经营企业,B、,中外合作经管企业,C、,外资企业,D、,外资企业在中国境内的分支机构,【答案】,A,组织机构,合营企业的组织机构为董事会领导下的总经理负责制，其组织机构不包括股东会和监事会。,项 目,股份有限公司,中外合资经营企业,中外合作经营企业,董事会性质,董事会是执行机构,最高权力机构,最高权力机构,董事会人数,5-19人,不得少于3人,不得少于3人,董事长的产生方 式,由董事会全体董事的过半数选举产生,由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长,由合作企业章程规定，一方担任董事长的，另一方担任副董事长,董事任期,3年,4年,3年,会议召开条件,过半数的董事出 席,2/3以上的董事出席,2/3以上的董事出席,会议频率,每年至少2次,每年至少1次,每年至少1次,董事会的特别决议,合营企业的下列事项，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：,（,1,）合营企业章程的修改；,（,2,）合营企业的终止、解散；,（,3,）合营企业注册资本的增加、减少；,（,4,）合营企业的合并、分立。,【例题,1,】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关合营企业董事长产生方式的表述中，正确的有（,）。,A,、,合营企业的董事长即可以由中方担任，也可以由外方担任,B,、,合营企业的董事长必须由出资最多的一方担任,C,、,合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生,D,、,合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他方担任,【答案】,ACD,【例题,2,】,根据中外合资经营企业法的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（,）。（,2005,年）,A,董事会是合营企业的最高权力机构,B,董事会每半年至少召开一次会议,C,董事会会议应有,2/3,以上董事出席才能召开,D,合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过,【答案】,AC,【,例题,3,】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列各项中，属于合营企业董事会职权的有（,）。,A,讨论决定企业发展规划,B,讨论决定企业生产经营活动方案,C,任命企业总会计师,D,讨论修改企业章程,【答案】,ABCD,经营管理,1,、,物资采购权：有权自行决定在中国市场购买或者在国际市场购买。,2,、合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效：,（,1,）合营各方的出资证明书；,（,2,）合营企业的年度会计报表；,（,3,）合营企业清算的会计报表。,【例题】根据外商投资企业法律制度的有关规定，中外合资经营企业的下列文件中，应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效的有（,）。（,2004,年）,A,、,合营各方的出资证明书,B,、,合营企业的半年度会计报表,C,、,合营企业融资的项目评估报告,D,、,合营企业清算的会计报表,【答案】,AD,（二）出资方式,合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机械设备或其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。,凡是以实物、工业产权、专有技术作价出资的，出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。合营任何一方不得用以合资企业名义借得的贷款，用租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的他人财产作为出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资作担保。,合营各方应当依照规定的期限缴清各自认缴的出资额。合营合同中规定一次缴付出资的，各营各方应当从营业执照签发之日起六个月内缴清。合营合同中规定分散缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的,15%,，并且应当在营业执照签发之日起三个月内缴清；对以后各期出资，也应约定出资额期限并切实加以履行。,五、董事会与经营管理机构,（,一）董事会,董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。董事会的成员不得少于,3,人，其人数组成由各营各方协商，在各营企业合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事长是合营企业的法定代表人。,董事会会议应由三分之二以上董事出席方能进行。,董事因营私舞弊或失职造成企业经济损失，应按照中国法律或合营企业章程承担法律责任。,（二）经营管理机构,合营企业应在其处所设经营管理机构，负责企业的日常经营管理工作。经营管理机构设总经理一人、副总经理若干人。,六、合营企业的合营期限、解散与清算,（一）合营期限,根据,1986,年,1,月,15,日国务院对中外合资经营企业法实施条例第,100,条关于合营企业的合营期限的修订，一般项目的合营期限为,10,年,30,年。投资大、建设周期长、资金利润低的项目，其合营期限可以延长到,50,年。经国务院特别批准的，可在,50,年以上。,（二）合营期限、解散和清算,1,、合营期限,一般行业的合营企业，可以约定合营期限，也可以不约定经营期限。但特定行业的合营企业，必须约定合营期限。其中包括：,（,1,）服务性行业；,（,2,）从事土地开发及经营房地产的；,（,3,）从事资源勘查开发的；,（,4,）限制类投资项目。,2,、解散原因,（,1,）合营期限届满；,（,2,）企业发生严重亏损，无力继续经营；,（,3,）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，无法继续经营；,（,4,）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；,（,5,）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途。,第三节 中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业的概念和特征,中外合作经营企业，简称合作企业，是指由外国的企业、其他经济组织或个人（简称外国合作者），同中国的企业或其他经济组织（简称中国合作者），依照中国的法律在中国境内以合作企业合同为基础共同经营的企业。,合作企业基本的法律特征，就在于它是契约式合营，合营的基础是合作企业合同。中外合作者各方通过协商，就投资或合作条件、收益或者产品分配、风险和亏损的分担、经营管理方式和合作企业终止时财产归属等事项达成一致意见，签订合同，合作企业以合同为基础设立和经营。,中外合作企业有两种类型，即,法人型,和,非法人型,。法人型合作企业,，是指中外合作者以,合同约定,在中国境内设立,具有法人资格的经济实体，,独立承担民事责任，是有限责任公司的一种合作企业。,非法人型合作企业,，是指中外合作者以合同约定在中国境内设立,不具有法人资格的合伙型的合作企业。,二、中外合作经营企业的出资和合作条件,合作企业的出资和合作条件是灵活多样的。中外合作者各方除可以用货币、机械设备、建筑物、设施、土地使用权、工业产权、非专利技术等投资外，还可用劳务，如提供咨询、提供劳动力等作为合作条件。,双方提供的合作条件依照合同约定，可以折成股本，确定比例，作为以后分配盈利、承担亏损的依据；,合作各方应严格依照合同规定缴足出资，由中国注册会计师或其他机构验证并出具证明。合作期间，合作的任何一方都不得任意转让出资或其他合作条件合作的任何一方向第三者转让全部或部分出资或合作条件时，必须经其他各方同意，并报原审批机关批准。,合作企业的外国合作者的出资占合作企业的注册资本的比例没有作出规定，出资比例由双方约定。,三、中外合作经营企业各方的收益分配和亏损分担,（一）收益分配,合作各方按照合作企业合同的规定分配收益。但是，具备法人资格的合作企业，合作各方只能分配企业的利润，而不能分配合作企业生产的产品。不具备法人资格的合作企业，则根据合作企业合同约定的比例分配产品或利润。另外，还可以按照合同规定的首先保证外国合作者对其投资的回收或者多分利润，在外国合作者分得利润达到一定数额后，合作经营企业的全部利润支付给中国合作者。,（,二）亏损或风险分配,与收益分配相同，,合作各方对合作企业的亏损和风险分担,，不一定与各方的出资比例一致，也不一定与各方收益分配的比例一致，,由合同中具体约定,。非法人型的合作企业，除可以约定各方按一定比例分担合作企业的亏损和风险外，还可以约定各方对合作企业的亏损和风险承担连带无限责任。,五、合作企业与合营企业的区别,中外合作企业和合营企业都是中外投资者依据中国法律在中国境内设立的共同经营的企业。它们出资方式基本相同，审批的程序和手续相同，但它们也有不同之处。,（1）合同内容不同,。,合作企业合同是以约定经营业务为主要内容，,有关的重要事项一般只是作原则规定，而具体内容由合作双方自行约定。因此，合作合同中的自意性条款较多，当事人在法律允许的范围内有更大的选择权。,合营企业合同以设立合资经营法人实体为主要内容,，合同中的任意性条款较少，合营双方只能依法律或合同中明文规定经营管理企业，而不能另行约定,。,（2）经营方式不同。合作企业属于契约式经营,，中外合作者的出资或提供的出资条件不必以货币计值折价入股，其收益分配、风险和亏损分担的办法由合作各方通过合同约定，而不是按其出资比例确定。,合营企业属于股权式经营,，中外合作者的出资额必须计价入股，并按各自在注册资本中的出资比例分享利润、分担风险和亏损。,（,3）组织形式不同。合作企业分为具有法人资格的合作企业和不具有法人资格的合格企业。具有法人资格的合作企业的组织形式是有限责任公司。不具有法人资格的合作企业的组织形式是合伙关系，合作双方的权利和义务应依照合伙的法理来确定。合营企业具有法人资格，其组织形式为有限责任公司。,（4）组织机构不同。合作企业的组织机构是董事会或联合管理委员会，此外，还可实行委托管理制。合营企业的组织机构是在董事会领导下的总经理负责制。,（5）出资方式不同。合作企业各方的出资方式或出资条件除现金、实物、工业产权、专利技术、土地使用权外，还包括其他财产权利，有价证券、经营特许权等。上述出资方式的投资，依照合作企业合同的约定，可以计价入股，确定双方各自的持股比例；也可以不将出资折价入股，不确定出资比例，只作为合作条件。合营企业的出资方式是现金、实物、工业产权和专利技术、土地使用权。各种形式的出资都必须以现金折成股份并计算出合资者所拥有的股权比例，并且外方投资者的投资比例一般不低于注册资本的25%。,（6）收益分配方式不同。合作企业各方约定收益方式，在实践中，有以下几种：纯利润分成；产品分成；产值分成。指按合同约定的比例分配产品出售的收入。合营企业各方只能以现金方式，按各方在注册资本中所占的股权比例分配净利润。,（7）投资回收方式不同。合作企业中外合作者的投资回收方式由合作合同约定，可以约定以利润分成方式回收投资，也可以约定外国合作者在合作期间内先行回收投资，合作期满全部资产归中方合作者。合营企业中外合作者的投资只能从企业的盈利中回收，即通过每年的利润分红回收其投资，合营期满前，合资者不能收回投资。,外资企业法,1,、外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在地的“县级或者县级以上人民政府”向审批机关提出申请（,P147,）,。,【,例题】根据外资企业法的规定，设立外资企业，由（,）向审批机关提出申请，并报送有关文件。,（,1997,年）,A,、,外国投资者,B,、,外国投资者通过外资企业所在地的县级或者县级以上人民政府,C,、,外国投资者通过外资企业所在地的市级或者市级以上人民政府,D,、,外国投资者通过其所在国的驻华机构,【答案】,B,2,、,外资企业因合并、分立等原因导致资本发生重大变化时，必须经审批机关批准，并应聘请中国的注册会计师验证和出具验资报告；经审批机关批准后，向工商行政管理机关办理变更登记手续（,P147,）,。,3,、外资企业储备基金的提取比例不得低于税后利润的,10,，当累计提取金额达到注册资本的,50,时，可以不再提取（,P148,）。,【,例题】根据外商投资企业法律制度的规定，外资企业应当从税后利润中提取相应的储备基金。下列有关外资企业提取储备基金的表述中，正确的是（,）。（,2004,年）,A,、,按不低于税后利润,5,提取，当累计提取金额达到注册资本的,50,时可不再提取,B,、,按不低于税后利润,10,提取，当累计提取金额达到注册资本的,50,时可不再提取,C,、,按不低于税后利润,5,提取，当累计提取金额达到投资总额的,50,时可不再提取,D,、,按不低于税后利润,10,提取，当累计提取金额达到投资总额的,50,时可不再提取,【答案】,B,4,、外资企业的职工有权建立工会组织，开展工会活动。企业研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议（,P148,）,。,【,例题】根据外资企业的有关法律规定，外资企业的工会代表有权列席的本企业会议有（,）。,（,2000,年）,A,、,研究有关职工奖惩、工资制度的会议,B,、,研究有关企业发展规划、生产经营活动方案的会议,C,、,研究有关劳动保护和劳动保险问题的会议,D,、,研究有关企业合并、解散的会议,【答案】,AC,5,、,外资企业的清算委员会应当由外资企业的法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国的注册会计师、律师参加。,【相关链接】中外合资经营企业清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。,【例题】根据外资企业法的规定，外资企业依法解散时，清算委员会的组成人员应当包括（）。（,2005,年）,A,、,外资企业的法定代表人,B,、,债权人代表,C,、,债务人代表,D,、,有关主管机关的代表,【答案】,ABD,九、公司法与外商投资企业法的关系（,P88）,1,、,设立时是否需要审批,一般情况下，有限责任公司和股份有限公司的设立不需要审批，只有特定的公司需要审批。,外商投资企业的设立需要审批。,2,、注册资本,外商投资企业采取“折衷资本制”，中外合资经营企业在取得营业执照的当天实收资本可以为,0,。,新公司法将原来的法定资本制改为“交付折衷资本制”，有限责任公司的注册资本为全体股东认缴的出资额，但全体股东的首次出资额不得低于注册资本的,20,。换而言之，有限责任公司在取得营业执照的当天，注册资本可以不全部到位，但不能为,0,。,3,、能否抽回出资,有限责任公司（股权式企业）的股东，在公司成立后不得抽回出资。,中外合作经营企业（契约式企业）的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资；但中外合资经营企业（股权式企业）的外国投资者在合营期限内不得先行回收投资。,4,、组织机构,外商投资企业中的有限责任公司不设股东会、监事会，董事会是最高权力机构。,股份有限公司的组织机构包括股东大会、董事会、经理和监事会，股东大会是最高权力机构。,5,、董事长的产生方式,股份有限公司的董事长由董事会“选举”产生；国有独资公司的董事长由国有资产监督管理机构“指定”。,中外合资经营企业的董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生；中外合作经营企业董事长和副董事长的产生办法由合作章程规定。,6,、经营期限,公司法对公司的经营期限未作限定。,中外合作经营企业在合同中应当（必须）订明合作期限；一般的中外合资经营企业可以不订明合营期限，但某些特殊行业必须订明合营期限。,综合题演练,【,1998,年综合题】,1998,年,3,月,1,日，某会计师事务所受一家中外合资经营企业（下称合资企业）的委托，对该企业,1997,年度的财务状况进行审计，并为其出具审计报告。该会计师事务所指派的注册会计师进驻合资企业之后，了解到以下情况：,1,、合资企业系由香港的甲公司与内地的乙公司共同出资并于,1996,年,9,月,30,日正式注册成立的公司。合资双方签订的合资合同规定：,（,1,）合资企业投资总额为,280,万美元，注册资本为,200,万美元，其中：甲公司出资,110,万美元，占注册资本的,55,；乙公司出资,90,万美元，占注册资本的,45,。,（,2,）甲公司以收购乙公司所属一家全资子公司（下称“丙企业”）的资产折合,60,万美元，另以机器设备折合,30,万美元和货币资金,20,万美元出资；乙公司以建筑物和土地使用权折合,80,万美元和货币资金,10,万美元出资。,（,3,）合资各方认缴的出资分二期进行，即自合资企业成立之日起,3,个月内，合资各方必须将除货币资金之外的其他出资投入合资企业；其余的货币资金则应于,1997,年,9,月,30,日之前缴付完毕。,（,4,）合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。,（,5,）合资企业的董事会由,5,名董事组成，其中：甲公司委派,3,名，乙公司委派,2,名。合资企业的董事长由甲公司委派，副董事长由乙公司委派；,甲公司与乙公司在签订合资合同的同时，亦签订了一份收购协议，该协议规定：甲公司收购乙公司所属丙企业的资产，并将该资产作为其出资投入合资企业；收购价款总额为,60,万美元，甲公司自合资企业正式注册成立之日起,3,个月内，向乙公司支付,36,万美元，其余,24,万美元在,1,年内付清。该协议规定的付款方式已经过有关审批机关的批准。,2,、合资企业成立之后，合资各方按照合资合同的规定，履行了第一期出资义务。在履行第二期出资义务时，甲公司则由乙公司作担保向银行贷款,20,万美元缴付了出资；乙公司则由其母公司作担保向银行贷款,10,万美元缴付了出资。甲公司依照与乙公司签订的收购协议于,1996,年,12,月,28,日向乙公司支付,36,万美元，其余收购价款尚未支付。,3,、在合资企业经营期间，按照合资合同规定的组织机构进行管理，甲公司在合资企业中行使决策权。截至,1997,年,12,月,31,日止，合资企业税后可分配利润为人民币,360,万元。,4,、,1998,年,2,月，甲公司受东南亚金融危机之影响，经营发生困难，遂向乙公司提出将其在合资企业所持股份转让给美国的丁公司，乙公司已表示同意。,要求：根据以上事实，请分别回答以下问题：,（,1,）合资企业注册资本的数额是否符合有关规定？并说明理由。,（,1,）注册资本符合规定。根据有关规定，合资企业的投资总额在,300,万美元以下的（含,300,万美元），其注册资本至少应占投资总额的,70,。在本题中，合资企业的投资总额为,280,万美元，注册资本的比例超过了,70,。,（,2,）合资各方两期缴付出资的行为是否符合有关规定？并说明理由。,（,2,）合资各方第一期缴付出资的行为符合有关规定。根据有关规定，外商投资企业的投资者分期出资的，投资各方第一期出资不得少于各自认缴出资额的,15,，并且应当在营业执照签发之日起,3,个月缴清；合资各方第一期缴付的出资额均超过各自认缴出资额的,15,，并符合缴付期限的规定。在第二期缴付出资时，甲公司的缴付行为不符合规定，乙公司符合规定。根据有关规定：合资各方不得以合营他方的财产权益为其出资作担保，甲公司以乙公司的财产权益为其出资作为担保违反了该规定。,（,3,）合资企业拟建立的组织机构是否符合有关规定？并说明理由。,（,3,）拟设立的合营企业的组织机构不符合有关规定。根据有关规定，合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。,（,4,）甲公司与乙公司签订的收购协议规定的支付收购价款的方式是否符合规定？为什么？,（,4,）甲公司与乙公司签订的收购协议中规定的支付收购价格的方式符合规定。因为，依照有关规定，外方投资者以收购国内企业资产用于出资的，应自外资企业营业执照颁发之日起,3,个月内支付全部购买金，但对特殊情况需延长支付的，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起,6,个月内支付购买总金额的,60,以上，并在,1,年内付清全部购买金。,（,5,）如果对截至,1997,年,12,月,31,日止合资企业税后可分配利润进行分配，并不考虑加权平均因素，甲公司和乙公司各应分配多少万元？（保留小数点后,1,位数）,（,5,）甲公司应分配人民币,152.3,万元，乙公司应分配人民币,207.7,万元。（或甲公司应分配人民币,175.9,万元，乙公司应分配人民币,184.1,万元）。,（,6,）甲公司在合资企业中能否取得决策权？并说明理由。,（,6,）甲公司现时不能取得合资企业的决策权。根据有关规定，对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。,（,7,）如果甲公司将在合资企业所持股份转让给丁公司，应履行何种法律手续？,（,7,）甲公司将在合资企业所持股份转让给丁公司，应办理以下法律手续：提出出资转让申请；经合营他方同意，并经董事会一致同意通过；报经原审批机构批准；办理变更登记手续。,【2004年综合题】,2003,年,5,月，甲国有企业拟利用美国乙公司的投资将其全资拥有的丙国有独资公司（下称丙公司）改组为中外合资经营企业。甲企业在与乙公司协商后，拟订的改组方案中有关要点如下：,（,1,）改组前的丙公司注册资本,5000,万元人民币。甲企业拟将丙公司,60,的股权转让给乙公司，转让价款为,450,万美元；乙公司在中外合资经营企业营业执照颁发后半年内向甲企业支付,250,万美元，余款在,2,年内付清。,（,2,）丙公司改组后注册资本增加至,1200,万美元，投资总额拟为,3300,万美元。甲企业与乙公司分别按照,40,和,60,的股权比例以现金向丙公司增资。注册资本与投资总额的差额，由丙公司向境外借款解决。,（,3,）丙公司与原有职工实行双向选择：对留用职工由改组后的丙公司与其依法重新签订劳动合同；对解除劳动合同的职工支付经济补偿金，所需资金从甲企业取得的股权转让款中优先支付。,（,4,）改组后，丙公司的经营期限为,20,年。经营期满后，丙公司的全部固定资产无偿归甲企业所有。在乙公司投资回收完毕之前，丙公司的收益按甲企业,20,、乙公司,80,的比例进行分配。乙公司投资回收完毕后，甲企业与乙公司按出资比例分配收益。,要求：,根据上述内容，分别回答以下问题：,（,1,）乙公司向甲企业支付股权转让价款的期限是否符合规定？并说明理由。,（,1,）乙公司向甲企业支付股权转让价款的期限不符合规定。根据规定，以转让方式进行改组的，外国投资者一般应在外商投资企业营业执照签发之日起,3,个月内支付全部价款。确有困难的，应当在营业执照签发之日起,6,个月内支付总价款的,60,以上，其余价款应当依法提供担保，在,1,年内付清。,（,2,）改组后的丙公司的注册资本与投资总额的安排是否符合规定？改组后的丙公司向境外借款的安排是否符合规定？并分别说明理由。,（,2,）首先，改组后的丙公司的注册资本与投资总额的安排符合规定。根据规定，外商投资企业的投资总额在,3000,3600,万美元之间的，注册资本不得低于,1200,万美元。其次，改组后的丙公司向境外借款的安排符合规定。根据规定，外商投资企业举借的中长期外债累计发生额和短期外债余额之和应当控制在审批部门批准的项目总投资额和注册资本之间的差额以内。在差额范围内，外商投资企业可自行举借外债。,（,3,）改组方案中支付解除劳动合同职工经济补偿金的方式是否符合规定？并说明理由。,（,3,）改组方案中支付解除劳动合同职工经济补偿金的方式符合规定。根据规定，对解除劳动合同的职工要依法支付经济补偿金，所需资金从改组前被改组企业的净资产中抵扣，或者从转让国有产权收益中优先支付。,（,4,）改组后的丙公司的收益分配方式是否符合规定？并说明理由。,（,4,）改组后的丙公司的收益分配方式不符合规定。根据规定，中外合资经营企业合资各方只能按照出资比例分配收益，外国投资者不能提前回收投资。,【例题,1,】根据外商投资企业的有关法律规定，下列关于中外合资经营企业（下称合营企业）与中外合作经营企业（下称合作企业）区别的正确表述有（,）。,（,2000,年）,A,、,合营企业外方投资比例不得低于注册资本的,25,，而合作企业外方投资比例没有限制,B,、,合营企业按照出资比例分配收益，而合作企业按照合同约定分配收益,C,、,合营企业必须是依法取得法人资格的企业，而合作企业可以不具备法人资格,D,、,合营企业在经营期间外方不得先行回收投资，而合作企业在经营期间内外方在一定条件下可以先行回收投资,【答案】,BCD,【例题,2,】中外合作者选择以有限责任公司形式设立中外合作经营企业的，应当按照合作各方的出资比例进行利润分配。（,）（,2003,年）,【答案】,【例题,3,】根据中外合作经营企业法律制度的规定，下列有关中外合作经营企业组织形式和组织机构的表述中，正确的是（,）。,A,合作企业的组织形式均为有限责任公司,B,合作企业均应设立联合管理委员会,C,合作企业的负责人由主管部门任命,D,合作企业总经理负责日常经营管理工作,【答案】,D,（,二）董事会（,P143,）,1,、,董事会是合作企业的最高权力机构，不设股东会、监事会。,2,、董事长、副董事长的产生办法由合作企业章程规定，一方担任董事长的，副董事长由他方担任。,3,、董事会会议应当由,2/3,以上的董事出席方能举行。,4,、下列事项由出席董事会会议的董事一致通过（,P144,）,：,（,1,）,合作企业章程的修改；（,2,）注册资本的增加或者减少；,（,3,）资产抵押；（,4,）合并、分立和解散。,【例题】根据外商投资企业法律制度的规定，中外合作经营企业发生的下列事项中，应由董事会（或者联合管理委员会）出席会议的董事（或者委员）一致通过的有（,）。（,2004,年）,A,、,企业章程的修改,B,、,资产抵押,C,、,注册资本的增减,D,、,企业的合并 【答案】,ABCD,（三）合作企业的合同和章程（,P144,）,1,、,合作企业“合同、章程”自审查批准机关颁发批准证书之日起生效；,2,、在合作期限内，合作企业“合同、章程”有重大变更的，须经审查批准机关批准；,3,、合作企业章程的内容与合同不一致的，以“合同”为准。,【例题】根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关中外合作经营企业合作合同的表述中，正确的有（,）。（,2004,年）,A,、,合作企业合同自审批机关颁发合作企业批准证书之日起生效,B,、,合作企业合同的重大变更须经审批机关批准,C,、,合作企业合同内容与合作企业章程不一致的，应以合作企业合同为准,D,、,合作企业合同中可以订明合作企业期限，也可以不订明合作企业期限,【答案】,ABC,（,四）先行回收投资的条件（,P145,）,1,、,中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有。,2,、对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准；,3,、外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。,（五）合作期限,1,、合作企业的合作期限应当在合同中订明。,2,、经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后第一天计算。,3,、合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满时不再延长。但外国合作者增加投资的，可以向审查批准机关申请延长合作期限（,1999,年判断题）。,【,例题】根据有关规定，中外合作经营企业的合作各方在合作期限届满前，经协商同意延长期限，并向审批机关提出延长合作期限申请而获得批准的，延长期限的起算日期是（,）。（,2005,年）,A,合作各方达成延长合作期限协议之日,B,审批机关批准合作企业延长合作期限之日,C,工商行政管理机关为合作企业延长合作期限办理变更登记之日,D,合作企业原合作期限届满后的次日,【答案】,D,第四节 外资企业法,一、外资企业的概念和特征,外资企业，又称外商独资企业，是指依照中国法律在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业。不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。,外资企业具有以下主要法律特征：,（1）外资企业是依照中国法律在中国境内设立的企业。这