中小企业股票发行上市—法规框架、标准、程序及具体操作要点.ppt

,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,2021/3/13,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,2021/3/13,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,中小企业股票发行上市法规框架、标准、程序及具体操作要点,中小企业股票发行上市法规框架、标准、程序及具体操作要点中小企业股票发行上市法规框架、标准、程序及具体操作要点目录一、股份有限公司上市的意义,二、IPO整体审核、发行情况,三、股票发行制度的演变,四、股票发行上市法律框架及标准,五、IPO的具体要求,六、IPO审核重点问题,七、股票发行上市程序,2,目录,一、股份有限公司上市的意义,二、,IPO,整体审核、发行情况,三、股票发行制度的演变,四、股票发行上市法律框架及标准,五、,IPO,的具体要求,六、,IPO,审核重点问题,七、股票发行上市程序,2,一、股份有限公司上市的意义,有利于拓展国内的融资渠道及进行资本运营；,完善法人治理结构，理顺产权关系；,进一步实施本土化战略，为公司的发展创造更好的内外部 环境；,提高企业的知名度，公司品牌得到升华；,有利于公司实施先进的管理模式，吸引和挽留优秀人才；,通过资产的证券化，股东资产价值得以体现和大幅增值。,上市的意义,3,二、,IPO,整体审核、发行情况,截止目前，,2008,年发审委共审核,IPO,企业,115,家，其中审核通过,95,家，目前尚在审,IPO,项目,250,多家，已过会等待发行,IPO,项目,30,多家。,2007,年同期审核,IPO,项目,156,家，审核通过,117,家。,2008,年,IPO,总体审核情况正常，从在审家数看，与,2007,年同期相比显得速度有所放缓。目前处于初审会阶段的主要是是,3,月份报的，反馈阶段的是,5,、,6,月份申报的。,原因：集中申报问题突出。今年,3,月份底集中申报,70,多家，,6,月底集中申报,50,多家。目前,3,月底申报大部分至今未反馈，只有补充审计。,审核、发行情况,4,二、,IPO,整体审核、发行情况,新老划段以来，总共有,33,家企业被退回。原因包括：,（,1,）举报信，存在重大未披露事宜，以后证监会将对此情况采取监管措施；,（,2,）最多的是不符合发行上市条件，突出的是实际控制人发生变更（,5,家）；报告期内存在重大资产重组，无法连续计算（,3,家）；出资问题，且提供了虚假验资报告,（,3,家）,；报告期内调解利润痕迹明显，且理由不充分,（,2,家）,；境内分拆上市，尚无规则出台；实际控制人存在服刑期等。,（,3,）有几家是申报时机不成熟。,审核、发行情况（续）,5,二、,IPO,整体审核、发行情况,申报材料存在的问题,（,1,）企业历史上有各种各样的问题，诸如受到税收处罚；出资问题；公司发展时间短，报告期业务尚未成型，经营模式尚不稳定，很难判断；总体规模小，抗风险能力很难做出乐观判断等。,（,2,）很多企业尚未到申报的恰当时候，譬如等个半年左右时间。包括实际控制人发生变化，差不多满,3,年就报；股本存在变动过程；存在信托持股等清理过程。,（,3,）重大问题没有按要求披露。如果申报材料中存在重大问题未按要求披露的，证监会发行部会暂停审核两个月，待企业整改完毕两个月后再重新审核。,（,4,）申报过程中发生重大事项没有报告,。,审核、发行情况（续）,6,三、股票发行制度的演变,额度制 指标制,通道制,2001.3.29,2004.2.1-12.31,审批制,核准制,注册制,保荐制,1993-1995,1996-2000,105,亿股,450,亿股,证券发行监管制度变革,7,审批制,核准制,额度制 指标制,通道制,保荐制,主导模式,及推荐人,行政主导、额度分配、指标管理，地方政府或行业主管部门选择与推荐企业,半市场主导，主承销商选择与推荐企业，证监会依法核准,市场主导，保荐机构和保荐代表人双重推荐,证监会依法核准,中介服务,模式及责任,一次性服务，风控能力弱，无持续责任,一次性服务，风控能力一般，持续责任不明确,持续服务加监督指导，风控能力较强，责任明确（包括机构和个人）,企业上市,核心工作,取得额度和指标,获取通道、通道经营,公司质量,主要问题,造假、违规、寻租、所有制歧视、行政干预,圈钱、变脸、诚信缺失、效率低下、寻租,保荐机构与保荐代表人、保荐机构和保荐代表人与发行人两对“矛盾体”，融资及保荐成本提高,审批制与核准制主要特征比较,三、股票发行制度的演变,8,四、股票发行上市法规框架及标准,法律,公司法,、,证券法,行政法规,股票发行与交易管理暂行条例,部门规章及规范性文件,首次公开发行股票并上市管理办法,证监会颁布的关于公司辅导、发行上市及信息披露,等方面一系列规章与政策,其他,深、沪交易所,股票上市规则,等,发行上市的法规框架,9,四、股票发行上市法规框架及标准,公司业务、资产、人员、机构、财务独立，自主经营。,建立公司治理的基础，股东大会、董事会以及经理层规范运作。,诚信。,主营业务突出，有清晰的业务发展战略目标。,合理配置存量资源,形成核心竞争力和持续发展的能力。,产权关系清晰，不存在法律障碍。,避免同业竞争，减少和规范关联交易。,发行上市的总体要求,10,四、股票发行上市法规框架及标准,第十三条 公司公开发行新股，应当符合下列条件：,（一）具备健全且运行良好的组织机构；（二）具有持续盈利能力，财务状况良好；（三）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大 违法行为；（四）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。,发行要求：,公司法,的规定,11,四、股票发行上市法规框架及标准,发行具体要求：证监会,首发办法,的规定,第三十三条 发行人应当符合下列条件：,(,一,),最近,3,个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币,3000,万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；,(,二,),最近,3,个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币,5000,万元；或者最近,3,个会计年度营业收入累计超过人民币,3,亿元；,(,三,),发行前股本总额不少于人民币,3000,万元；,(,四,),最近一期末无形资产,(,扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后,),占净资产的比例不高于,20%,；,(,五,),最近一期末不存在未弥补亏损。,12,四、股票发行上市法规框架及标准,第五十条规定 股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：,（一）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；（二）公司股本总额不少于人民币三千万元；（三）公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；（四）公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。,上市要求：,证券法,13,五、,IPO,具体要求,严格对发行人的独立性要求。,适当提高发行人的财务指标。,关注发行人的持续经营能力。,举例：独立性的要求高于盈利要求,关联交易、同业竞争、知识产权等,监管理念,14,五、,IPO,具体要求,发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在,3,年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。,发行人最近,3,年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。,发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。,发行人的主体资格,15,五、,IPO,具体要求,发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在,3,年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。,股份公司申请首次公开发行股票并上市，应当自设立股份有限公司之日起不少于三年（指,36,个月）。,发行上市前三年连续盈利，即公司扣除非经常性损益和不能合并会计报表的投资收益前后的净利润均为正数。,发行人的主体资格条件一,16,五、,IPO,具体要求,例外规定,:,下列改制的企业，在符合特定的条件时，可以不受股份公司设立须满三年的限制：,（,1,）国有企业整体改制设立的股份有限公司,长江电力,2002,年设立，,2003,年上市。,（,2,）有限责任公司依法整体变更成立的股份有限公司,中小企业板,（,3,）经国务院特别批准豁免的股份公司,招商轮船,发行人的主体资格条件一（续）,17,五、,IPO,具体要求,发行人最近,3,年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。,解析：未对重大变化规定量化指标，是否发生重大变化由保荐机构通过尽职调查作出专业判断（一般不能超过,30%,）。,董事高管变化案例,实际控股人案例,资产重组案例,发行人的主体资格条件二,18,五、,IPO,具体要求,发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。,解析：委托持股、信托持股。,发行前股权转让核查,一致行动人问题,权属纠纷案列（职工持股，强行转让）,发行人的主体资格条件三,19,五、,IPO,具体要求,发行人应当具备有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。,发行人的资产完整,发行人的人员独立,发行人的机构独立,发行人的业务独立,发行人的财务独立,发行人的独立性,20,五、,IPO,具体要求,发行人的资产完整。生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统；非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。,解析：土地、厂房、商标、专利技术等。,外协加工,发行人的独立性一,21,五、,IPO,具体要求,发行人的人员独立。发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。,解析：不含董事长,董事可以双重任职,发行人的独立性二,22,五、,IPO,具体要求,发行人的机构独立。发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。,解析：两块牌子，一套人马,合署办公,发行人的独立性三,23,五、,IPO,具体要求,发行人的独立性四,发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。,解析：和大股东联营,承包经营,同业竞争,董事、高管投资同类业务，或与公司共同投资同类业务,24,五、,IPO,具体要求,发行人的独立性五,发行人的财务独立。发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。,解析：独立的银行帐号,独立的税收帐号,25,五、,IPO,具体要求,发行人的规范运行,发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。,发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，且不得有下列情形：,(,一,),被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的；,(,二,),最近,36,个月内受到中国证监会行政处罚，或者最近,12,个月内受到证券交易所公开谴责；,(,三,),因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。,26,五、,IPO,具体要求,发行人的规范运作,发行人不得有下列情形：,(,一,),最近,36,个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在,36,个月前，但目前仍处于持续状态；,(,二,),最近,36,个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重；,(,三,),最近,36,个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章；,(,四,),本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；,(,五,),涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见；,(,六,),严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。,27,五、,IPO,具体要求,发行人的规范运作（续）,发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。,发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。,28,五、,IPO,具体要求,募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。,募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应。,募集资金投资项目实施后，不会产生同业竞争或者对发行人的独立性产生不利影响。,发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。,发行人的募集资金运用,29,五、,IPO,具体要求,解析：,拼凑的项目,市场风险,国家政策,环保、土地、技术问题,发行人的募集资金运用（续）,30,六、,IPO,审核重点问题,报告期之外已经发现的出资问题且已经解决，则不构成障碍。,资产评估增资问题。需解释大幅度评估增值的合理性。,如在报告期内解决或在申报前解决，则看具体情况。有些要运行一段时间，有些则不需要。出资问题不仅是股东之间履行承诺的体现，同时也是公司整个社会交易安全的保障。,审核重点一：出资问题,31,六、,IPO,审核重点问题,证监会一般分别处理出资存在的几种情况：,（,1,）如果公司历史上存在未足额出资或出资方式不符合相关规定，涉及金额占当时注册资本比例较高，对经营有影响的，视轻重程度要求公司运行,1,年或,3,年以后上市，例：如公司股东存在明显不诚信或故意行为的，则必须要运行,3,年。超过,50%,，且当时出具了虚假的验资报告，要求补足出资后运行,3,年。,（,2,）股东和公司资产混同。如股东故意为之，则独立性存在缺陷，有限公司的财产边界不清晰，必须运行,3,年。,（,3,）未及时办理产权转移手续。如资产已由公司占用和适用，相关收益归公司，则手续办理清楚后，对公司无影响，则不构成障碍；如相反，则视为未缴纳出资。,审核重点一：出资问题（续）,32,六、,IPO,审核重点问题,证监会一般分别处理出资存在的几种情况（续）：,（,4,）用于出资的非货币资产未办理评估等必要的手续。若违反资本充实的原则，则涉及出资不实。,（,5,）未办理验资或提供虚假验资报告。严格要求，必须运行满,3,年；否则证监会将予以处罚，,3,年之内不受理发行人材料。,审核重点一：出资问题（续）,33,六、,IPO,审核重点问题,案例,1,用房产使用权出资，作价,3840,万元投入，占当时注册资本的,51%,，占比过大。房产使用权不同于土地使用权，发行人、保荐机构和律师曾认为：上述出资方式可能不符合国家有关规定。证监会发行部将其作为重点问题提请发审委委员关注。,整改方案：用现金补足。相当于股东捐赠，同时列入资本公积。,审核重点一：出资问题（续）,34,六、,IPO,审核重点问题,案例,2,某公司,2007,年,9,月,6,日申报，,2007,年,12,月,28,日安排发审会，,12,月,27,日收到举报信，称,2000,年设立该公司时股东投入的相关固定资产、存货存在虚开发票的情况。,2008,年,1,月保荐人及会计师经核查认为：股东对投入的大部分实物资产（约,700,万元，占当时注册资本比例的,90%,）提供了不真实的发票，无真实交易背景，同时也不存在发票对应款项的支付。公司解释上述作为出资的实物资产系股东在研发的过程中陆续购入或设计、生产、建造形成的，且都是由自然人进行的，未按财务会计管理要求建立账册，外购部分也未索取发票股东提供不真实的发票的原因和目的是为了简便地证明资产的权属情况。在设立有限公司进行评估、验资时，按照通常的做法需要提高投供资产的发票。,整改方案：截至目前尚无法解决。,审核重点一：出资问题（续）,35,六、,IPO,审核重点问题,案例,3,A,公司成立于,1997,年,4,月，注册资本,750,万元，,2001,年,12,月原股东又成立,B,公司，其实质为了建设,A,公司旗下的一条生产线，注册资本,5000,万元。,2002,年,4,月该生产线完成，,B,公司股东决定解散,B,公司，并将建设完成的生产线增资,A,公司。截至,2002,年,5,月,31,日，资产总计为,8100,万元,2002,年,6,月,20,日公司股东聘请一评估机构对其增资的上述资产进行评估，评估基准日为,2002,年,6,月,10,日。评估值,3,亿元，评估增值近,3,倍，其中上述生产线的账面价值,4800,万元，评估值为,2.5,亿元，评估增值近,4,倍。评估方法为重置成本法。以上述评估增值的生产线等实物资产对,A,公司增资，,A,公司注册资本由,750,万元增加到,3.15,亿元。,A,公司及保荐人解释的原因：,生产线由公司自行设计、自行建造安装，成本较低；行业装备升级更新，,B,公司将装备用于加工业,；,B,公司资产账面价值主要为直接材料成本，未反映该生产线全部价值；该生产线在,02,年为国内首创，具有较高的技术水平；以市场法佐证，,A,公司该生产线的评估值低于同类生产线的投资规模。,整改方案：证监会请评估机构进行了复核，申报材料撤回。,审核重点一：出资问题（续）,36,六、,IPO,审核重点问题,股东超过,200,人问题,（,1,）股东超过,200,人的，不能核准上市，即使是,06,年新,公司法,出台前形成的。证监会不鼓励上市前强行清理，存在违法违规情况的除外。目前证监会正推动相关部门制定政策，寻求该类公司正常上市的途径。,（,2,）对,2006,年之前形成的股东超过,200,人问题进行区分：,违规社会募集行为的，要清理。,内部企业改制或当地批准，且非社会募集的，视情况而定。,工会、职工持股会股权转让的确认,对持股人是否为工会、职工持股会会员要一一确认。如会员转让给非会员，需取得工会每位员工的确认文件，以避免纠纷。,审核重点二：股权问题,37,六、,IPO,审核重点问题,发行前频繁增资和股权转让的，例如有的企业每一二个月转让一次，证监会将作为重点问题予以关注。关注点包括：,（,1,）增资和股权转让是否真实、合法合规、是否履行了合法程序，是否是双方真实意思的表示。,（,2,）款项是否支付完毕，资金来源是否合法。,（,3,）发行前股东与公司股东之间是否存在关联关系，是否存在代持行为。是否已办理工商变更登记手续。,（,4,）涉及国有股权的，是否进行了评估、是否履行了相应的法律程序。如果当时未取得国资部门的批复文件，申报时候必须取得国资部门的确认文件。,审核重点二：股权问题（续）,38,六、,IPO,审核重点问题,以净资产或低于净资产转让的须说明原因，如果涉及国有资产转让的，如转让时未评估、报批的，必须取得省政府的确认文件。,集体资产量化给个人的，目前国家法律、法规、政策无明确规定，但需,省级政府出具确认文件。,刊登招股说明书前一年内入股的及刊登招股说明书前一年内从应当锁定,3,年的股东处取得股份的，证监会均要求自取得办理工商登记之日起锁定,3,年的承诺要求。,材料上报证监会后，股权不应出现变化，如果出现发起人或大股东转让股份的情况，中介机构须重新履行尽职调查和申报手续。,审核重点二：股权问题（续）,39,六、,IPO,审核重点问题,控股股东股权存在冻结、质押或控股股东处于清算、涉及重大诉讼的，若上述因素引起公司的控制权转移，如全部冻结或达到一定比例，强制处置会影响控制权的，不符合上市要求。,股东为有限合伙企业的。由于证券法规定开立证券账户必须是自然人或法人，因此股东为有限合伙企业的公司目前上市存在问题。在解决开设账户问题之前，则需清理。,审核重点二：股权问题（续）,40,六、,IPO,审核重点问题,案例,发行人为于,1990,年设立的股份制企业，当时发行了,300,万股内部职工股。,1996,年，发行人进行了重新规范、确认和登记。,2002,年,12,月,30,日，公司召开临时股东大会，同意公司内部职工股股份转让给,38,名自然人。股东大会登记日登记在册的公司内部职工股东,2,956,人，持有公司股份,1,505.13,万股。,2003,年,4,月,38,人收购了发行人,2,955,名自然人股东所持有的,1505.13,万股股份，股份转让价格为每股,1,元，但所签订的,2,955,份收购协议中存在转让人署名与股东名册姓名不符的情况。,发行人的股份转让存在潜在纠纷，未能通过发审会。,审核重点二：股权问题（续）,41,六、,IPO,审核重点问题,能够业绩连续计算的有限责任公司的前提是规范的：,从财务会计制度的角度讲，该有限责任公司必须具有清晰的财产边界；如家族公司，财产边界不清楚。,从公司治理角度讲，公司应具有相对完善的公司治理结构。对于部分家族企业，历史上治理结构混乱的，即使存在外部董事，但外部董事长期不履行职责的，董事会长期一个人说了算的，业绩连续计算的时点应该从股份公司设立之日开始计算。,在整体变更中发生股东变化的问题。如历史上因受,50,个股东的限制而存在自然人委托他人持股的情况，在整体变更的瞬间变更股东以明确实际持股人身份的，如有明确证据证明该部分股份归新股东持有且取得当地工商部门的明确认可，不影响公司整体变更和业绩连续计算的判断。,审核重点三：有限责任公司整体变更问题,42,六、,IPO,审核重点问题,国有企业，虽登记为有限公司，但在变更审计时，进行了资产剥离，而且是通过划拨方式，则这种情况这是否属于整体变更存在争议。证监会的态度认为，真正意义上的有限公司，不应采取划拨，而是通过正常交易。,整体变更时进行了重大资产重组，如规模较大，则难以认定为整体变更。,有限责任公司整体变更能否连续计算的判断核心是：资产是否变动、财产边界是否清晰、公司治理是否规范。,审核重点三：有限责任公司整体变更问题（续）,43,六、,IPO,审核重点问题,首发办法,第十二条,“,实际控制人没有发生变更,”,的理解和适用,证券期货法律适用意见第,1,号,公司不是一个人控制，是一致行动人共同控制的需满足的条件：,（,1,）认定实际控制人，需直接或间接持股；,（,2,）认可共同控制，须有明确的安排、协议或章程，最主要的报告期内股权结构必须稳定，未发生重大变化；,（,3,）公司存在第一大股东，但几个小股东合计持股比例更高，且几个小股东存在一致行动安排，并界定几个小股东为实际控制人的，则对第一大股东要查看是否有同业竞争和关联交易问题。报告期内如第一大股东发生变更，或直接或间接持股比例最高的人发生变更，则不认可一致行动人共同控制。,审核重点四：实际控制人问题,44,六、,IPO,审核重点问题,股权比较分散，相互之间无关联关系，无实际控制人的需满足的条件：,（,1,）确实分散，且股权结构稳定，业务稳定；,（,2,）持股比例最高的几个股东也未发生变化；,（,3,）持股比例较高的股东承诺锁定三年，且锁定的股份须达到公司股本的,50%,以上；,（,4,）律师发表意见认为公司无实际控制人,。,国有公司之间股权换转导致控股股东变更,（,1,）央企之间的股权划转不构成实际控制人变化。,（,2,）省一级直属国有企业股权划转必须符合一定要求，才能满足未变更的要求：即整体性调整，明确的决策程序；无同业竞争和关联交易。,（,3,）省级以下国资委管理的企业的股权划转则被认定为实际控制人发生变更。,审核重点四：实际控制人问题（续）,45,六、,IPO,审核重点问题,家族控制的问题,（,1,）如持股比例未发生重大变化，可认定为家族控制。,（,2,）亲属之间发生股权转让和继承，需具体问题具体对待，主要取决于受让方在公司的决策参与程度。如受让方不参与公司经营和重大决策，则不可认定公司实际控制人未发生变更。主要是强调一贯性和稳定性。,审核重点四：实际控制人问题（续）,46,六、,IPO,审核重点问题,案例,公司共拥有,103,名自然人股东和,7,名法人股东，其中甲、乙、丙等,6,人被界定为公司实际控制人，该,6,名股东持有公司股份比例合计为,38.41%,。理由如下,:,（,1,）实际控制的对公司的表决权始终高于,50%,，实际拥有的股权比例合计始终高于,30%,，自,1996,年有限公司设立至,2007,年,8,月发行人整体变更为股份有限公司期间，自然人股东持股比例稳定，实际控制的对发行人其中甲始终为第一大股东；,（,2,）自公司成立以来，上述,6,人担任公司董事的人数始终不低于董事（含独立董事）总数的,50%,；,（,3,）公司主要高级管理人员均由上述,6,人担任；,（,4,）该,6,名自然人通过在股东会、董事会表决时保持一致，实现了对发行人共同、有效的控制。,审核重点四：实际控制人问题（续）,47,六、,IPO,审核重点问题,首发办法,第十二条发行人最近,3,年内主营业务没有发生重大变化的适用意见,证券期货法律适用意见第,3,号,发行前重组,（,1,）同一控制下的重组，超过,100%,需要运行一个会计年度。,（,2,）发行前不重组，用募集资金收购不可以。,（,3,）如果公司转出资产、业务数量较大，存在包装上市的嫌疑，如果转出达到一定比例，也需要运行一段时间。,（,4,）首发办法要求不能有同业竞争，不是时点要求，而是要求报告期内都不应存在严重的同业竞争，关联交易亦是如此。,审核重点五：业务变化问题,48,六、,IPO,审核重点问题,如何看业务是否发生变化,企业除主业之外，仍有其他经营性的业务，是否需要剥离视情况而定。,如是公司多年经营自然发展出来的，更强调公司的整体性，在此基础上强调主业突出。,如在整体性的基础上导致主业不清晰，则需要调整。,因此企业不应公司上市前为了达到主业突出进行大规模剥离，从而影响整体上市。,审核重点五：业务变化问题（续）,49,六、,IPO,审核重点问题,发行前大规模融资、净资产变化大。,目前证监会审核中对申报前进行大规模私募的并无过多限制，但如果私募金额超过公司净资产一倍以上，而且公司存在较多的货币资金的，一般认为公司存在较大经营风险，无法判断是否能持续发展，有可能对这种公司会采取一定限制，如要求运行一段时间再申报材料。,审核重点五：业务变化问题（续）,50,六、,IPO,审核重点问题,发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行的重组适用标准,（,1,）被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目,100%,的，发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。,（,2,）被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目,50%,，但不超过,100%,的，保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。,（,3,）被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目,20%,的，申报财务报表至少须包含重组完成后的最近一期资产负债表。,审核重点五：业务变化问题（续）,51,六、,IPO,审核重点问题,考核指标、时间点和计算口径,（,1,）考核指标：,资产总额、营业收入和利润总额三项指标，三个指标是并列关系。,（,2,）时间点：重组前一个会计年度末或前一个会计年度。之所以选择前一个会计年度或年度末，主要是从可比性角度出发，需要重组方和被重组方都有一个完整的营业记录。,（,3,）计算口径：存在关联交易的，营业收入和利润总额按扣除该等交易后的口径计算。,（,4,）申请前一年及一期发生多次重组行为的，对资产总额或营业收入或利润总额的影响应累计计算。,审核重点五：业务变化问题（续）,52,六、,IPO,审核重点问题,案例,1,2006,年,9,月，某药业股份公司将控股的两家药业子公司的股权转让予控股股东，理由为子公司主营业务与公司的发展战略不一致。,2007,年,1,月将该两个子公司不再纳入合并范围实际原因为：两子公司每年合计亏损,700,万元。,问题：业务相同，为包装业绩而剥离不符合整体上市要求。,审核重点五：业务变化问题（续）,53,六、,IPO,审核重点问题,案例,2,2006,年,10,月，,A,公司将,ET,（互联网多媒体通信）业务相关资产以比帐面价值增值,4.42%,的评估值,1,239,万元出售给,B,公司，同日,B,以现金及相关资产,1000,万元出资设立,C,公司。,C,公司设立时的股权结构为公司实际控制人甲控制的,D,公司持有,41%,股权，,A,公司持有,19%,股权，,B,持有,40%,股权,.2008,年,3,月,A,公司又受让,D,持有的,C,公司,41%,股权，从而持有,C,公司,60%,的股权。通过以上重组，,2007,年,ET,业务不在公司报表内，而,2005,年、,2006,年,1,10,月,ET,业务在公司报表内核算，,2008,年又重新纳入公司合并报表范围，,ET,业务,2005,年、,2006,年营业利润发生亏损分别为,1,142,万元、,3,050,万元。,解析：,A,公司于,2006,年,10,月,28,日将,ET,业务先出售给非关联的,B,公司，又在同一日与,B,公司及关联方一起设立,C,公司，并通过,B,公司将,ET,业务装入关联方,C,公司，未能通过发审会。,审核重点五：业务变化问题（续）,54,六、,IPO,审核重点问题,同业竞争的认定,（,1,）可以直接或间接地控制股份公司的法人或自然人从事与股份公司相同或类似产品（或服务）的生产经营。,如：股份公司的控股股东、控股股东的控股股东同股份公司进行竞争。,（,2,）可以对股份实施重大影响的的法人或自然人从事与股份公司相同或类似产品（或服务）的生产经营。,如：股份公司的重要股东、公司董事、监事、经理等高级管理人员、核心技术人员等同股份公司进行竞争。,（,3,）可以直接或间接地控制股份公司或可以对股份公司实施重大影响的法人或自然人所控制的法人与股份公司从事相同或类似产品（或服务）的生产经营。,如：股份公司的兄弟公司或者公司董事、监事、高级管理人员控制的其他企业同股份公司进行竞争。,审核重点六：同业竞争,55,六、,IPO,审核重点问题,审核重点六：同业竞争（续）,同业竞争的解决措施,（,1,）股份公司在发行前或发行后收购竞争方拥有的竞争性的业务。,（,2,）竞争方将竞争性的业务作为出资投入股份公司，获得股份公司的股份。,（,3,）股份公司对竞争方进行吸收合并。,例如：第一百货对华联商厦的吸收合并,（,4,）竞争方将竞争性的业务委托给股份公司经营,暂时性措施,。,（,5,）股份公司将竞争性的业务转让给竞争方。,（,6,）竞争方将竞争性的业务转让给无关联关系的第三方。,（,7,）竞争方书面承诺并做出避免竞争和利益冲突的具体可行措施。,56,六、,IPO,审核重点问题,审核重点六：同业竞争（续）,同业竞争的例外,如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不同的客户对象、不同的市场区域等，存在明显细分市场差别，而且该市场细分是客观的、切实可行的，不会产生实质性同业竞争的，则可以不认定为同业竞争。,尤其是某些台资企业在台湾、海外有业务，利用大陆主体申请上市，该拟上市主体与原销售市场有重叠。为达到上市目的，则拟上市主体与股东签署市场分割协定，解决同业竞争问题，但这种解决方案很难说服发审委。,57,六、,IPO,审核重点问题,关联关系的认定,（,1,）在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，将被视为关联方。,（,2,）如果两方或多方同受一方控制，也将被视为关联方。,关联关系主要基于股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系产生,审核重点七：关联交易,58,六、,IPO,审核重点问题,审核重点七：关联交易（续）,主要的关联方,（,1,）公司控股股东及实际控制人,（,2,）公司控股股东及实际控制人控制或参股的企业,（,3,）对股份公司有重大影响的法人或自然人,（,4,）公司的主要自然人股东、关键管理人员、核心技术人员、核心技术提供者,（,5,）与上述人士关系密切的家庭成员以及其控制的其他企业。,59,六、,IPO,审核重点问题,审核重点七：关联交易（续）,关联交易的形式,（,1,）产品,/,服务的购销,（,2,）资产的转让,（,3,）资金借贷,（,4,）关联担保,（,5,）其他有偿或无偿转移资源的行为,60,六、,IPO,审核重点问题,审核重点七：关联交易（续）,须特别关注下述关联交易,（,1,）即从发行人主体看，关联交易的比例（收入、成本比）不大，但关联方是同一实际控制人的，且占关联方的收入比例很高，即关联方的产品绝大部分是供应给发行人，此种情况需要整合。,（,2,）资金占用,不少企业都存在资金占用问题，申报前必须清理。如报告期内资金占用比较突出，虽然已经清理规范，需规范运行一段时间。,（,3,）历史上通过关联方销售，需要独立销售运行一段时间后方可提出申请。,（,4,）董事、监事、高管不能与公司共同设立公司，即使比例低也不行。,（,5,）不允许部分业务上市，必须相关联业务整体上市。,61,六、,IPO,审核重点问题,公司所拥有土地的披露。明确要求按格式准则的要求列表披露，面积、证号、用途等。,集体土地问题,（,1,）对于列入集体土地流转试点的省份，有明确土地流转法规，则可允许使用，但必须符合相关规定。,（,2,）不属于试点省份的，则不可使用集体土地,。,划拨土地。股份公司是不能使用划拨土地，必须清理。,房地产企业土地问题，根据国发,3,号文对企业土地闲置情况及使用情况，判断公司是否存在违法开发土地等行为，或土地储备超过时间未开发；或未按进度开发的。如有，则严格不予核准；募集资金项目必须已取得土地使用权证；募集资金不能用于缴纳土地出让金。,审核重点八：土地问题,62,六、,IPO,审核重点问题,发行后执行的税种、税率应合规合法。,近三年内有无税收方面的违法违规行为，是否受过税务部门的处罚。,前三年执行的税收优惠政策与国家法规政策不符的，省级税务部门应出具确认文件，发行人应就可能被追缴的风险作重大事项提示。,有明显避税行为的不行。原因是作为公众公司社会示范效应不好，同时也一定程度说明发行人缺乏一定的社会责任感。,审核重点九：税收政策,63,六、,IPO,审核重点问题,股份公司生产经营、拟投资项目是否会产生环境污染，是否符合国家或地方的环保要求。,对于冶金、化工、石化、煤炭、电力、建材、造纸、酿酒、制药、纺织、制革、采矿等重污染行业，需省级环保部门出具环保是否合法的证明文件。,从事火力发电、钢铁、水泥、电解铝行业的公司和跨省从事环发,2003101,号文件所列其他重污染行业生