工伤政策解读劳动及外包纠纷处理.ppt

,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,中国劳动保障报社 法律事务中心,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,中国劳动保障报社 法律事务中心,*,单击此处编辑母版标题样式,*,*,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,单击此处编辑母版标题样式,*,*,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,工伤政策解读劳动及外包纠纷处理,工伤政策解读劳动及外包纠纷处理工伤政策解读劳动及外包纠纷处理2,工伤政策解读及操作,工伤政策解读及操作,2,主要法律政策适用,1?工伤保险条例?,2?关于实施假设干问题的意见?劳社部函2004256号,3?人力资源社会保障部关于执行假设干问题的意见?人社部发202134号,4?最高人民法院关于审理工伤保险行政案件假设干问题的规定?法释20219号,3,工伤认定情形,第十四条职工有以下情形之一的，应当认定为工伤：一在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；二工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；三在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；四患职业病的；五因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；六在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；七法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。,4,“工作原因、工作时间和工作场所,“工作原因的认定应当考虑是否履行工作职责、是否受用人单位指派、是否与工作职责有关、是否基于用人单位的正当利益等因素；,“工作时间的认定应当考虑是否属于因工作所需的时间；,“工作场所的认定那么应当考虑是否属于因工作涉及的区域以及自然延伸的合理区域。,5,案例,孙立兴系中力公司员工，2003年6月10日上午受中力公司负责人指派去北京机场接人。其从中力公司所在天津市南开区华苑产业园区国际商业中心八楼下楼，欲到商业中心院内开车，当行至一楼门口台阶处时，孙立兴脚下一滑，从四层台阶处摔倒在地面上，经医院诊断为颈髓过伸位损伤合并颈部神经根牵拉伤、上唇挫裂伤、左手臂擦伤、左腿皮擦伤。孙立兴向园区劳动局提出工伤认定申请，园区劳动局于2004年3月5日作出?工伤认定决定书?，认为没有证据说明孙立兴的摔伤事故是在工作场所、基于工作原因造成的，因此不认为是工伤。,6,司法解释,-应当认定工伤情形,(一)职工在工作时间和工作场所内受到伤害，用人单位或者社会保险行政部门,没有证据,证明是非工作原因导致的；,(二)职工参加用人单位,组织,或者受用人单位,指派,参加其他单位组织的活动受到伤害的；,(三)在工作时间内，职工来往于多个与其工作职责相关的工作场所之间的,合理区域,因工受到伤害的；,(四)其他与履行工作职责相关，在工作时间及合理区域内受到伤害的。,7,“预备性或收尾性工作,上班前和下班后的一段合理时间内，当事人在搬运、清洗、准备、整理、维修、堆放或收拾其工具和工作服时发生的事故。,-国际劳工组织?1964年工伤事故津贴建议书?第121号,8,因工外出期间,“因工外出期间的认定，应当考虑职工外出是否属于用人单位指派的因工作外出，遭受的事故伤害是否因工作原因所致。,(一)职工受用人单位指派或者因工作需要在工作场所以外从事与工作职责有关的活动期间；,(二)职工受用人单位指派外出学习或者开会期间；,(三)职工因工作需要的其他外出活动期间。,排除条款只要不属于职工从事与工作或者受用人单位指派外出学习、开会无关的个人活动受到伤害的，原那么上应当认定为工伤。,9,上下班途中,“上下班途中既包括职工正常工作的上下班途中,也包括职工加班加点的上下班途中。,(一)在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途中；,(二)在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中；,(三)从事属于日常工作生活所需要的活动，且在合理时间和合理路线的上下班途中；,(四)在合理时间内其他合理路线的上下班途中。,10,交通事故伤害,“受到机动车事故伤害的既可以是职工驾驶或乘坐的机动车发生事故造成的,也可以是职工因其他机动车事故造成的。,交通事故包括：机动车事故、城市轨道交通、客运轮渡、火车事故；,“非本人主要责任的认定，应当以有关机关出具的法律文书或者人民法院的生效裁决为依据,11,视同工伤情形,第十五条职工有以下情形之一的，视同工伤：一在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；二在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；三职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。职工有前款第一项、第二项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第三项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。,12,突发疾病,48小时之内死亡,“职工在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的,视同工伤。,这里“突发疾病包括各类疾病。,“48小时的起算时间,以医疗机构的初次诊断时间作为突发疾病的起算时间。,13,排除工伤情形,第十六条职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有以下情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：一成心犯罪的；二醉酒或者吸毒的；三自残或者自杀的。,14,相应解释,“成心犯罪的认定，应当以司法机关的生效法律文书或者结论性意见为依据。,“醉酒或者吸毒的认定，应当以有关机关出具的法律文书或者人民法院的生效裁决为依据。无法获得上述证据的，可以结合相关证据认定。,15,工伤认定程序,第十七条,职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，,所在单位,应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起,30日内,，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，,工伤职工或者其近亲属、工会组织,在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起,1年内,，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。,16,工伤认定程序,有权申请工伤认定的“工会组织包括职工所在用人单位的工会组织以及符合?中华人民共和国工会法?规定的各级工会组织。,用人单位未按规定为职工提出工伤认定申请,受到事故伤害或者患职业病的职工或者其直系亲属、工会组织提出工伤认定申请,职工所在单位是否同意(签字、盖章),不是必经程序。,“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请的,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。这里用人单位承担工伤待遇等有关费用的期间是指从事故伤害发生之日或职业病确诊之日起到劳动保障行政部门受理工伤认定申请之日止。,17,工伤申报“中止,第七条 由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有以下情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：一不可抗力；二人身自由受到限制；三属于用人单位原因；四社会保险行政部门登记制度不完善；五当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。,18,中止完毕,社会保险行政部门受理工伤认定申请后，发现劳动关系存在争议且无法确认的，应告知当事人可以向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。在此期间，作出工伤认定决定的时限中止，并书面通知申请工伤认定的当事人。,劳动关系依法确认后，当事人应将有关法律文书送交受理工伤认定申请的社会保险行政部门，该部门,自收到生效法律文书之日起恢复工伤认定程序,。,19,特殊申报时间,符合?条例?第十五条第一项情形的，职工所在用人单位原那么上应自职工死亡之日起5个工作日内向用人单位所在统筹地区社会保险行政部门报告。,第十五条职工有以下情形之一的，视同工伤：一在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；,20,申报材料,第十八条提出工伤认定申请应当提交以下材料：一工伤认定申请表；二与用人单位存在劳动关系包括事实劳动关系的证明材料；三医疗诊断证明或者职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等根本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。,21,职业病,曾经从事接触职业病危害作业、当时没有发现罹患职业病、离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的符合以下条件的人员，可以自诊断、鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理：一办理退休手续后，未再从事接触职业病危害作业的退休人员；二劳动或聘用合同期满后或者本人提出而解除劳动或聘用合同后，未再从事接触职业病危害作业的人员。经工伤认定和劳动能力鉴定，前款第一项人员符合领取一次性伤残补助金条件的，按就高原那么以本人退休前12个月平均月缴费工资或者确诊职业病前12个月的月平均养老金为基数计发。前款第二项人员被鉴定为一级至十级伤残、按?条例?规定应以本人工资作为基数享受相关待遇的，按本人终止或者解除劳动、聘用合同前12 个月平均月缴费工资计发。,22,工伤待遇认定阶段,一医疗费具体标准：实际支出的医疗费用。医疗费发票、用药清单、病历、住院记录、诊断证明等证据。二康复治疗费具体标准：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗工程目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院效劳标准。三辅助器具费具体标准：安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具。各省、直辖市工伤辅助器具限额标准。四住院伙食补助费具体标准：由各工伤保险统筹地区人民政府规定。,23,五护理费1停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。2评定伤残后需要护理的，完全生活不能自理，按统筹地上年度职工月平均工资的50；大局部生活不能自理，统筹地上年度职工月平均工资的40；局部生活不能自理，统筹地上年度职工月平均工资的30；六交通费、食宿费具体标准：由各工伤保险统筹地区人民政府规定。七 停工留薪期工资1、原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。2、注：停工留薪期根据医疗机构的诊断证明和各地的停工留薪期分类目录确定，但确定的部门和程序，依地方规定。,24,工伤待遇鉴定阶段,职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保存劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：一从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；二从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；三工伤职工到达退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受根本养老保险待遇。根本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳根本医疗保险费。,25,职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：一从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；二保存与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。,26,职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：一从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；二劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。,27,工亡待遇,1、丧葬补助金 6个月的统筹地区上年度职工月平均工资。,2、供养亲属抚恤金1按职工本人工资的一定比例发给由工亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。2配偶每月40，其他亲属每人每月30，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的根底上增加10。3核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。,3、一次性工亡补助金1上年度城镇居民人均可支配收入的20倍。2伤残职工停工留薪期内因工伤导致死亡的其直系亲属享受丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金待遇,一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受丧葬补助金、供养亲属抚恤金待遇。,28,享受资格,1、申请供养亲属抚恤金条件依靠因工死亡职工生前提供主要生活来源，并有以下情形之一：一完全丧失劳动能力的；二工亡职工配偶男年满6O周岁、女年满55周岁的；三工亡职工父母男年满60周岁、女年满55周岁的；四工亡职工子女未满18周岁的；五工亡职工父母均已死亡，其祖父、外祖父年满60周岁，祖母、外祖母年满55周岁的；六工亡职工子女已经死亡或完全丧失劳动能力，其孙子女、外孙子女未满18周岁的；七工亡职工父母均已死亡或完全丧失劳动能力，其兄弟姐妹未满18周岁的。,2、职工因工死亡，其供养亲属享受抚恤金待遇的资格，按职工因工死亡时的条件核定。,3、停顿享受抚恤金待遇的情形1年满18周岁且未完全丧失劳动能力的；2就业或参军的；3工亡职工配偶再婚的；4被他人或组织收养的；5死亡的。,29,特殊情况应对,工伤职工旧伤复发,是否需要治疗应由治疗工伤职工的协议医疗机构提出意见,有争议的由劳动能力鉴定委员会确认,职工在同一用人单位连续工作期间屡次发生工伤的，符合?条例?第三十六、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。,30,第四十二条工伤职工有以下情形之一的，停顿享受工伤保险待遇：一丧失享受待遇条件的；二拒不承受劳动能力鉴定的；三拒绝治疗的。停顿支付待遇的情形消失后，自下月起恢复工伤保险待遇，停顿支付的工伤保险待遇不予补发。,因工外出时发生事故或在抢险救灾中下落不明的,1、职工因工外出期间发生事故或者在抢险救灾中下落不明的，从事故发生当月起3个月内照发工资；2、从第4个月起停发工资，由工伤保险基金向其供养亲属按月支付供养亲属抚恤金。3、生活有困难的，可以预支一次性工亡补助金的50。4、职工被人民法院宣告死亡的，按照工伤保险条例第三十七条职工因工死亡的规定处理。,31,穿插用工中的工伤问题,(一)职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；,(二)劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；,(三)单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡，指派单位为承担工伤保险责任的单位；,(四)用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；,(五)个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。,第(四)、(五)项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。,32,具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。,33,工伤赔偿与民事伤害,赔偿竞合,最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复2006年12月28日2006行他字第12号,新疆维吾尔族自治区高级人民法院生产建立兵团分院：你院?关于因第三人造成工伤死亡的亲属在获得高于工伤保险待遇的民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的请示报告?收悉。经研究，答复如下：原那么同意你院审判委员会的倾向性意见。即根据?中华人民共和国平安生产法?第四十八条以及最高人民法院?关于审理人身损害赔偿案件适用法律假设干问题的解释?第十二条的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照?工伤保险条例?第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。此复,34,由于第三人的原因造成工伤的，?规定?第八条明确了以下三种处理方式：,1、职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，做出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。工伤认定阶段,2、职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经做出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。可以先主张工伤待遇,3、职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。除医疗费外的其他待遇仍可主张,35,业务外包转型,由派遣转外包,一条并不平坦的路,36,劳务派遣法律关系,劳务派遣：三方关系,37,业务外包法律关系,业务外包：两方关系,38,暂行规定第27条,用人单位以承揽、外包等名义，按劳务派遣用工形式使用劳动者的，按照本规定处理,征求意见稿：用工单位对外包单位劳动者的劳动过程进展直接收理的，视为劳务派遣。,假外包、真派遣,39,江苏省劳动合同条例第,36,条,企业将其业务发包给其他单位，但承包单位的劳动者,在企业的生产经营场所,使用企业的,设施设备,、按照,企业的安排,提供劳动，或者,以企业的名义,提供劳动，以及其他名为劳务外包实为劳务派遣的，其劳动者的人数纳入前款规定的比例计算,40,劳务派遣,用工单位,员工管理,承包方,业务外包,用工单位提供,生产资料,承包方提供,用工单位,对外名义,承包方,以“人”为单位,结算方式,以成果为单位,二者区别,注意：,需,综合,考虑判断。,41,外包的优势,使人力本钱得到预先控制和降低运营本钱提高灵活用工比例减少行政管理人员额外的管理时间,弹性,用人机制,化解,用人风险,专业化,服务,提升,竞争力,降低,用人成本,外包的,根本原因,释放内部资源专注于核心业务调整资源重点改善管理质量促进重整利益,效劳改善借助于专业知识和专业资源获得无法由内部取得的资源,处置容易管理失控的业务,业务外包,42,建立标准化、风险可控的业务外包管理体系包含劳务效劳标准的制定、效劳定价以及效劳的考核评估,效劳标准：职责界定,效劳定价：本钱核算,效劳评估：以绩效管理为核心的评估,确认各业务公司的效劳范围和效劳内容,通过岗位分析形成标准的岗位说明书，明确岗位的目的、职责和任职资格,对企业近几年业务外包总本钱、业务外包公司下发给员工的薪酬总本钱等进展分析,分析比对同行的薪酬数据,制定企业对业务公司的定价管理方法,根据企业的开展战略和对业务外包公司的开展要求，形成科学的考核指标体系,帮助业务公司建立针对各岗位的考核指标体系,43,外包过程中需要注意的问题：,1、岗位选择,1根据业务特点，进展岗位分类,2“身份、职务不是外包还是派遣的根据,3切忌混岗,44,2、工作年限,应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作情形：,一劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；,二用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进展工作调动；,三因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；,四用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；,五其他合理情形。,45,附：?劳动合同法实施条例?,劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。,原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。,46,3、外包单位资质,1独立法人不是个人承包,2相应的行业资质,3完善的管理制度,4高素质的管理人员,5及时有效的管理方法,47,4、外包合同,1劳动关系归属明确,2外包事项独立清晰,3人员管理各不越位,4同步管理不能无视,5外包进度合理安排,48,谢谢！,