建设工程领域涉黑涉恶违法犯罪规制——以《刑法》和《反有组织犯罪法》为视角.pdf
《建设工程领域涉黑涉恶违法犯罪规制——以《刑法》和《反有组织犯罪法》为视角.pdf》由会员分享,可在线阅读,更多相关《建设工程领域涉黑涉恶违法犯罪规制——以《刑法》和《反有组织犯罪法》为视角.pdf(6页珍藏版)》请在咨信网上搜索。
1、法律广角Legal Issue88CHINA CONCRETE 2023.08 NO.170建设工程领域由于高回报、高利润、易垄断的特征,往往是黑恶势力披合法外衣攫取非法利润的首要选择,故意伤害、强迫交易、聚众斗殴、敲诈勒索、串通投标、行贿受贿、恶意阻工、强揽工程等违法犯罪行为层出不穷。为营造“无黑无恶”的建设工程法治营商环境,对建设工程领域的涉黑涉恶现象的法律规制有必要深入研究。一、建设工程领域的常见涉黑涉恶行为虽然建设工程领域的涉黑涉恶犯罪行为仍是以寻衅滋事、故意伤害、敲诈勒索、强迫交易等传统犯罪为主,但是实施手段表现出隐性化、去暴力化的特征,黑社会性质组织和恶势力组织在寻求“转型”的过程
2、中,多通过成立建筑工程有限公司的方式,实行“企业化”管理,以合法外衣隐藏非法目的和行为,以项目工程获取非法利益,实现以黑护商和以商养黑,持续扩大组织规模,不断壮大黑恶势力。在威科先行法律信息库中以“黑社会性质组织”和“建设工程”作为关键词进行检索,并以刑事案由、一审审判程序、判决书为限定,共检索出447个相关案例。经过筛选总结,建设工程领域的常见涉黑涉恶行为主要表现如下:(1)串通投标。招标投标是建设工程领域促进竞争、确保公平的经济责任制形式。串通投标是指投标者之间或招标者与投标者为排挤竞争对手互相勾结,事先恶意串通在投标过程中抬高或压低标价,内定中标人,实际无论最终工程由谁中标,都由某一特定
3、的投标人实际承包的行为。大规模的建设工程历时长、项目多、利润高,黑恶势力串通投标中标后无论是直接承建还是对外转包都能够轻易获得巨大利益。比如,在李某某、李某涉黑、串通投标一案中,被告人以串通投标拿下的10个工程共获利10109355.31元1;浙江“黑老大”虞某荣建设工程招投标领域涉黑案更是在4年内涉案金额高达近40亿元,参与的招投标项目多达36个,致使坊间一度流传“招标不过江”的说法2。某些黑恶势力承诺支付高额酬金运作围标,中标后将工程转卖,回报率甚至超过600%3。黑恶势力通过串通投标形成对建设工程领域的行业垄断,不仅侵害招标人和其他投标人的财产性利益,也严重破坏了国家招投标管理秩序,极不
4、利于建设工程领域公平竞争,还可能引发“豆腐渣”工程等连锁反应。(2)强迫交易。强迫交易是指以暴力、胁迫手段强买强卖商品,强迫他人提供或者接受服务,强迫他人参与或者退出特定的经营活动的行为,刑法将情节严重的强迫交易行为作为犯罪处理4。黑恶势力一惯以暴力、胁迫等非法手段形成对某一区域、领域的非法控制,在建设工程领域也不例外,其中与建设工程相关的混凝土、砂石料等建材交易和工程承揽、废料清运阶段是黑恶势力强迫交易的重灾区。黑恶势力强迫交易的手段形式多样,但多见于恐吓、威胁、恶意阻工等软暴力方式。如周某某、马某等组织、领导、参加黑社会性质组织罪、强迫交易罪一案中,被告人周某某就是采用指使他人将一辆轿车横
5、在工地道路上致使混凝土无法正常供应的阻扰施工的方式,迫使施工方与其实际控制的公1 李军耀、李令组织、领导、参加黑社会性质组织、寻衅滋事、敲诈勒索、伪造、变造居民身份证、伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章、串通投标、行贿、受贿、聚众斗殴案,湖南省娄底市娄星区人民法院(2019)湘1302刑初556号刑事判决书。2【警钟长鸣】围标串标金额近40亿!央视聚焦建筑领域66人特大涉黑案,载上官新闻网,https:/ 起底隐秘的围标江湖:“蝗虫式”围标,一次得手能搂钱上千万,载红商网,http:/ 中华人民共和国刑法 第226条。建设工程领域涉黑涉恶违法犯罪规制以 刑法 和 反有组织犯罪法 为视角北京
6、师范大学刘畅法律广角Legal Issue89总170期 2023.08 混凝土世界5 周洪祥、马俊等组织、领导、参加黑社会性质组织、强迫交易案,江苏省镇江市润州区人民法院(2020)苏1111刑初158号刑事判决书。6 武宏瑜、智瑞军、智步刚等组织、领导、参加黑社会性质组织案,山西省昔阳县人民法院(2020)晋0724刑初61号刑事判决书。7 石魏:黑恶势力“软暴力”之实证分析及规制路径以2016-2020年1726件涉“软暴力”刑事案件为样本,载 北方论丛2021年第4期。8 鲍先政、管正华、吴跃廷等组织、领导、参加黑社会性质组织案,浙江省杭州市富阳区人民法院(2020)浙0111刑初24
7、6号刑事判决书。9 陈兴良:论黑社会性质组织的组织特征,载 中国刑事法杂志2020年第2期。10 陈志祥组织、领导、参加黑社会性质组织案,浙江省杭州市中级人民法院(2020)浙01刑初136号刑事判决书。11 陈兴良:论黑社会性质组织的经济特征,载法学评论2020年第4期。司签订混凝土供货合同,混凝土价格较上一建材公司的结算价高出5%,最终涉案公司多获利1007290.04元5。武某某、智某1、智某2等组织、领导、参加黑社会性质组织罪一案中,被告人等人则是通过“驻企代表”的方式安排人员进入企业并由其以高于市场的价格强行承揽企业工程,最终工程款共计136.8129万元6。建筑工程领域黑恶势力的强
8、迫交易行为覆盖面广,软暴力手段对其他企业围而不打、打而不重、滋扰哄闹、身心俱扰7,交易一旦开始即是长期的、持续的,严重扰乱企业正常的生产经营活动。(3)行贿受贿。黑恶势力之所以能够坐大成势,离不开“保护伞”的“遮阴庇佑”,其发展壮大背后隐藏的是官商勾结、权钱交易。我国建设工程从开发到收工有着强烈的行政监管色彩,中间涉及审批、招标、投标、施工、质监和验收多重环节,黑恶势力染指工程建设离不开对公职人员的利益输送。国家的公共建设项目因投资金额大、行政环节多、管理难度大等原因极易诱发涉黑涉恶腐败,尤其是基层工程因村委会等基层政权组织权力过大、基层政府控制力弱、缺乏招投标的实际经验、招投标工作极不规范、
9、工程标的小等原因更加容易被黑恶势力渗透。在鲍某某、管某某、吴某某等组织、领导、参加黑社会性质组织案中,被告人通过送现金、金条、贵重物品等利益输送手段拉拢村干部、村民监督小组成员,非法获得村工程,骗取政府下拨工程款达人民币1000余万元8。无论是黑恶势力的行贿行为还是公职人员的受贿行为都侵害了公职不可谋取私利性这一法益,该行为在建设工程领域破坏了正常的市场管理秩序,在政治层面则腐蚀国家政权、危害政治生态,极大程度上损害了法律、政治制度的权威,致使国家公权力的公信力不断下降,具有极强的政权腐蚀性。二、刑法 对建设工程涉黑涉恶犯罪的规制路径刑法 对于建设工程涉黑涉恶犯罪的规制路径双线并行:一方面因黑
10、社会性质的犯罪有着严重的社会危害性,国家立法持“打早打小”立场,特别规定无须行为人实施具体的犯罪行为,只要其存在组织、领导、参加黑社会性质组织的行为就已经单独构成犯罪,这实际上是预备行为正犯化的体现;另一方面,行为人成为黑社会性质组织或恶势力组织的一员后,又实施了符合刑法分则规定的其他犯罪行为则应当数罪并罚。根据我国刑法第294条的规定,黑社会性质组织应当同时具备组织特征、经济特征、非法控制特征和行为特征,并将国家工作人员的包庇或纵容的腐败特征作为选择性特征。其中,黑社会性质组织的组织特征表现为有一定数量的人员、成员之间存在一定的组织层级和组织结构、组织纪律9。在陈某某组织、领导、参加黑社会性
11、质组织一案中,被告人参加的黑社会性质组织在当地建筑工程领域形成霸主地位,一审刑事判决书中明确载明,涉案组织人数众多;组织架构稳定;组织、领导者明确;骨干成员固定,并对各成员的地位作用按照核心的组织领导者、积极参加者、一般参加者进行了详细划分,以此论证黑社会性质组织的组织特征10。黑社会性质组织的犯罪活动一般以追求经济利益为目的,过程中也需要一定的资金支持、维系该组织的生存和发展,在经济特征上表现出通过多种途径获取经济利益、具备一定的经济实力并以经济实力支持黑社会性质组织的活动11。如前文陈案中,涉案组织发展早期通过非法经营歌舞厅等涉黄场所逐渐积累经济基础,后来涉足建设工程领域以暴力手段争夺法律
12、广角Legal Issue90CHINA CONCRETE 2023.08 NO.170工程,获取的巨额非法利益部分投入组织成员工资及生活费发放、贿赂公职人员使其帮助逃避处罚,实现持续扩大组织规模12。与此同时,黑社会性质组织攫取非法经济利益之猖獗,会实现对特定行业或区域的操控,即表现出非法控制特征,实现在该地区和行业的“一家独大”,尤其是在建设工程、交通运输、资源开采等竞争性行业表现尤为明显。建设工程的黑社会性质组织利用自身的非法权威和强势地位,通过暴力威胁、聚众斗殴、恶意阻工等方式迫使竞争对手退出同一工程领域。在黑社会性质组织罪的组织特征、经济特征和非法控制特征形成的过程中必然伴随着以暴力
13、、威胁或其他手段多次实施违法犯罪活动,若一个组织并未实施任何的违法犯罪活动则无成立黑社会性质组织的可能性。过程中的违法犯罪活动既是黑社会性质组织的行为特征又是可能按照数罪并罚原则处置的独立犯罪。对此,建设工程领域的司法实践中以数罪并罚为原则,如周某某等组织、领导、参加黑社会性质组织一案中,法院对被告人周某某以组织、领导黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪、故意伤害罪、敲诈勒索罪、非法倒卖土地使用权罪、串通投标罪、伪造国家机关证件罪、行贿罪等十余项罪名进行数罪并罚决定执行无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产13。但也有观点认为组织、领导、参加黑社会性质组织罪与其他实行行为并罚有违
14、反禁止重复性评价的嫌疑,如张明楷教授认为,组织、领导、参加黑社会性质组织罪成立以实施违法犯罪活动为前提,将组织、领导、参加黑社会性质组织单独成罪属于法律上的重复评价14。另有观点认为根据最高人民法院关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释第1条第4项列举的“敲诈勒索、欺行霸市、聚众斗殴、寻衅滋事、故意伤害”5种行为作为黑社会性质组织成立的前提,其中除欺行霸市外的4种行为在刑法中能对应到具体罪名,对上述4种行为不应数罪并罚15。对此,笔者的观点是组织、领导、参加黑社会性质组织罪是典型的预备行为正犯化,立法上之所以如此规定是因为该预备行为已经具备与单独成罪相匹配相当的社会危险性和
15、法益侵害性,等到实行行为出现时法益侵害已经扩大或不可恢复,又为避免组织、领导、参加黑社会性质组织仅作为犯罪预备行为适用预备犯从轻、减轻或免除处罚的规定造成量刑过轻、放纵犯罪的结果,刑法将之通过特殊规定作为正犯处理。加之,组织、领导、参加黑社会性质组织罪在刑法妨害社会管理秩序罪一章中,因黑社会性质组织的产生、维系和壮大离不开组织者、领导者和参加者,其本身侵犯的法益是社会管理秩序,与实行行为侵犯的公民人身权利、财产权利等法益不同,该行为已具备独立的可罚性16。因此,在建设工程领域,行为人组织、领导、参加黑社会性质组织后又实施诸如强迫交易、寻衅滋事、串通投标等符合刑法分则规定的其他罪名的构成要件的行
16、为,应当坚持数罪并罚原则作出判决。至于不符合黑社会性质组织4项特征的恶势力组织,由于刑法尚未规定组织、领导、参加恶势力组织罪,仅能对其按照具体实施的犯罪行为作出判决。此外,建工领域的涉黑涉恶腐败现象非常严重,公职人员与黑恶势力同流合污、猫鼠同眠,为其违法包揽工程、逃避法律追究提供便利。刑法第294条规定了包庇、纵容黑社会性质组织罪,本罪的犯罪主体是特殊主体即国家工作人员,包庇、纵容的对象也限定在黑社会性质组织,故无法将所有涉黑涉恶腐败涵纳在内。除公职人员组织、领导、参加黑社会性质组织罪和包庇、纵容黑社会性质组织构成对应犯罪外,根据具体行为模式的不同可以单独定罪或与黑恶势力构成共同犯罪。单独成罪
17、的罪名多见于受贿罪、徇私枉法罪、滥用职权罪、贪污罪、帮助犯罪分子逃避处罚罪等,如,沈某某受贿、包庇、纵容黑社会性质组织、徇私枉法一案中,黑恶势力与某混凝土公司因河砂供应业务发生纠纷,被告人沈某某出面“调解”并收取好处,并多次对黑恶势力故意包庇不12 陈兴良:论黑社会性质组织的组织特征,载 中国刑事法杂志2020年第2期。13 周广森等组织、领导、参加黑社会性质组织案,北京市第二中级人民法院(2021)京02刑初121号刑事判决书。14 张明楷:刑法学,法律出版社2016年版。15 王恩海:组织、领导、参加黑社会性质组织罪中并罚的适用标准,载 法学2009第9期。16 聂立泽、刘林群:黑社会性质
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 刑法 反有组织犯罪法 建设 工程 领域 涉黑涉恶 违法犯罪 规制 有组织 犯罪 视角
1、咨信平台为文档C2C交易模式,即用户上传的文档直接被用户下载,收益归上传人(含作者)所有;本站仅是提供信息存储空间和展示预览,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对上载内容不做任何修改或编辑。所展示的作品文档包括内容和图片全部来源于网络用户和作者上传投稿,我们不确定上传用户享有完全著作权,根据《信息网络传播权保护条例》,如果侵犯了您的版权、权益或隐私,请联系我们,核实后会尽快下架及时删除,并可随时和客服了解处理情况,尊重保护知识产权我们共同努力。
2、文档的总页数、文档格式和文档大小以系统显示为准(内容中显示的页数不一定正确),网站客服只以系统显示的页数、文件格式、文档大小作为仲裁依据,个别因单元格分列造成显示页码不一将协商解决,平台无法对文档的真实性、完整性、权威性、准确性、专业性及其观点立场做任何保证或承诺,下载前须认真查看,确认无误后再购买,务必慎重购买;若有违法违纪将进行移交司法处理,若涉侵权平台将进行基本处罚并下架。
3、本站所有内容均由用户上传,付费前请自行鉴别,如您付费,意味着您已接受本站规则且自行承担风险,本站不进行额外附加服务,虚拟产品一经售出概不退款(未进行购买下载可退充值款),文档一经付费(服务费)、不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
4、如你看到网页展示的文档有www.zixin.com.cn水印,是因预览和防盗链等技术需要对页面进行转换压缩成图而已,我们并不对上传的文档进行任何编辑或修改,文档下载后都不会有水印标识(原文档上传前个别存留的除外),下载后原文更清晰;试题试卷类文档,如果标题没有明确说明有答案则都视为没有答案,请知晓;PPT和DOC文档可被视为“模板”,允许上传人保留章节、目录结构的情况下删减部份的内容;PDF文档不管是原文档转换或图片扫描而得,本站不作要求视为允许,下载前自行私信或留言给上传者【自信****多点】。
5、本文档所展示的图片、画像、字体、音乐的版权可能需版权方额外授权,请谨慎使用;网站提供的党政主题相关内容(国旗、国徽、党徽--等)目的在于配合国家政策宣传,仅限个人学习分享使用,禁止用于任何广告和商用目的。
6、文档遇到问题,请及时私信或留言给本站上传会员【自信****多点】,需本站解决可联系【 微信客服】、【 QQ客服】,若有其他问题请点击或扫码反馈【 服务填表】;文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“【 版权申诉】”(推荐),意见反馈和侵权处理邮箱:1219186828@qq.com;也可以拔打客服电话:4008-655-100;投诉/维权电话:4009-655-100。