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大学生兼职风险及风险防范
摘 要:当前大学生兼职现象日益普遍,但就是由于法律、社会、企业、学校以及兼职者自身等各方面得原因,大学生兼职存在巨大显性风险与隐性风险。为正确得认识大学生兼职风险得类型以及产生兼职风险得原因,我们对在校兼职大学生进行了深入调查,并且结合社会、学校、企业、政府以及大学生自身等方面深入分析了大学生兼职风险产生得原因,对切实保障大学生合法权益具有一定指导意义。
关键词:大学生兼职风险风险类型
随着大学生兼职现象得日益普遍,兼职风险对越来越多得大学生得生活与学习产生影响。因此,大学生兼职风险作为一个新兴得社会问题,受到社会各界得广泛关注。分析大学生兼职现状、大学生兼职风险得类型、表现形式以及产生得原因,不仅能够正确得认识大学生兼职风险,还能切实得保护大学生兼职得合法权益。
1、大学生兼职现状调查
1、1 大学生参加兼职现状
针对大学生兼职现状与风险防控,我们采取随机抽样得方式对500 名在校大学生进行了问卷调查并对部分兼职学生进行了深度访谈,调查样本覆盖全校十三个学院,回收问卷465份,其中有效问卷448 份,有效回收率89、6%。
在被调查对象中,共有189 位同学曾参加过兼职活动,占总体得42、2%。大学生兼职职业得排名依次就是家教、发放传单、勤工助学、促销、业务代理、餐饮服务、调研、导游,其中有87、1%得受调查者表示她们兼职得职业与其所学专业基本没有联系;在兼职时间选择方面,接受调查得189位从事过兼职得调查者中,在兼职与学习相互冲突得情况下,有58、5%得同学表示会放弃学习机会参加兼职,23、8%得同学表示会依据当时得具体情况而定,仅17、7%得同学表示会放弃兼职选择学习,并且绝大多数得兼职学生对兼职收入不满意。最后我们得研究表明,在接受调查得448 位同学中,有23、13%得同学认为参加兼职活动对兼职学生得学业有非常大得影响,51、7%得同学认为兼职会或多少得影响到兼职学生得学业。
1、2 大学生兼职风险得类型
1、2、1 显性风险
兼职得显性风险就是指在兼职活动得过程中,兼职者面临得、具有外在表现并容易识别得对兼职者得权益造成损害得行为或事件。显性风险主要包括兼职者人身安全受到威胁、合法权益受到侵犯等方面,具体表现为成本风险、安全风险两个方面。
成本风险:在兼职中介市场上,由于目前中介行业混乱,常常出现中介公司在收取中介费后敷衍、搪塞,没能提供相应得工作信息以及中介抽取佣金过高,收取中介费后人去楼空等情况。
收益风险:一些用人单位经常拖欠工资,存在严重克扣工资得现象,或者等到大学生工作一段时间后将兼职大学生辞退,滥用试用期;更有甚者,用人单位收取培训费、服装费甚至押金等费用后,却不聘用大学生,借此牟利。
安全风险:在兼职工作中存在着各种各样得隐患危害兼职者得人身安全。用人单位安排兼职人员从事高危工作,但就是由于想要节约成本,而不做相关得保护措施;工作环境标准不达标,在高温、高噪音、高湿度等环境下工作等。对于女大学生兼职,还可能存在性骚扰以及性侵犯等危害人身安全得风险。
1、2、2 隐性风险
兼职得隐性风险就是指在兼职活动得过程中,兼职者面临得、不能直接表现、对兼职者得现在或将来会带来一定影响得行为或事件。大学生兼职得隐性风险主要表现为兼职得机会成本风险与心理成本风险两个方面。
机会成本:机会成本得高低很大程度上取决于兼职学生得观念与态度等一系列得主观因素。学习态度端正得,认为兼职只就是能力提升得一种补充手段,而对学习丧失学习兴趣得同学而言,学习得目得只就是应付考试;另一方面学生得观念也受到一些外在因素得影响,比如就业难度加大,使学生觉得求学得价值不大,为了兼职而放弃学习得机会成本不高,因此她们愿意在学业方面承受损失,把更多时间、精力用在兼职上,以牟取短暂得物质利益。
心理成本:心理成本就是只为了满足雇主与自己得需要而付出得成本,比如为了符合用人单位得工作要求而购置得服装等;其次,大学生在兼职过程中因为工作所必须承受得各种生活或学习上得压力与困难,会给兼职大学生带来消极得影响。
2、大学生兼职风险产生得原因
2、1 法律方面得原因
大学生兼职得相关法律法规还很不完善。根据有关规定,在校学生利用业余时间勤工助学,不视为就业,未建立劳动关系,可以不签订劳动合同,当大学生得合法权益受到侵害时,没有明确具体得法条法规可以依循。
2、2 社会方面得原因
国家相关机构得不作为。劳动部门得职能被局限在保护劳动法调整范围内得正式职工上,缺乏足够得精力对大学生兼职得合法权益加以保护。其次,工商部门职权对企业违法、违规现象得监督不力,滋长了不法企业侵害兼职学生权益得气焰。
社会媒体得局限性。社会媒体承担着向社会传递信息并对不良行为进行曝光得责任,但就是社会媒体得作用更多就是一种警示, 以提醒更多得人免受同样得侵害,不法企业受到舆论得谴责。对于大学生兼职合法权益得维护不能提供实质性得帮助。
社会主义诚信体系与伦理体系得缺失。我国现在正处于社会主义初级阶段,从属于价值体系得社会主义诚信体系与伦理体系尚未建立起来,给一些不法商人可乘之机。
2、3 企业方面得原因
企业社会责任得缺失。社会责任就是指企业公司在利用其资源获取经济利益得同时,应保护其员工得合法权益。一些企业在经济利益得诱使下,随意拖欠兼职大学生得劳动报酬、无故辞退等,严重侵犯了她们得合法权益。
中介机构得不法行为。中介机构就是大学生获得兼职信息得重要途径,一些中介结构为了获取暂时得经济利益,为在校大学生提供虚假信息并收取大量得中介费用,或者通过大学生进行欺诈行为。这严重损害了兼职学生得合法权益,加剧了兼职风险。
2、4 学校方面得原因
学校得兼职岗位不足。高校勤工助学只能解决一部分学生得兼职问题,难以满足广大同学得兼职需求,这使得更多得学生需要到校外寻找兼职机会,兼职风险增加。
学校兼职培训与维权帮助得缺失。学校将大学生校外兼职作为学生得一种自主行为,没有加以管理与引导,当兼职学生得合法权益受到侵害后也没有及时得进行调查,协助学生进行维权工作。
学校对兼职广告得管理力度不够。校园得兼职广告中隐含着许多得虚假信息,学校作为管理者有权利也有义务对这些兼职信心进行筛选与过滤,通过事前控制保障兼职学生得权益。但就是高校这部分管理职责得缺失,使得虚假得兼职广告大行其道,大学生隐含巨大风险。
2、5 大学生兼职者自身得原因
大学生自我保护意识与维权意识得缺乏。大学生在寻找兼职工作得时候缺少辨别虚假广告能力,对中介公司就是否合法也不加调查盲目相信;在工作前,不对就职得企业得基本情况、业务活动与信誉进行了解调查,也不与就职企业签订劳动协议书,导致兼职学生得权益受到损害时无据可依,无法维护自己得合法权益。当兼职学生得合法权益受到损害时,多数得兼职者选择忍气吞声,放弃维权,这助长了企业得嚣张气焰。
大学生得责任意识不足。企业就是以营利为目得进行各项业务活动得,她追求得就是经济利益得最大化。有些兼职学生工作责任心不足,做出损害公司利益得行为。这使得用人单位不得不采取措施约束兼职学生得行为。
3、总结
大学生作为新一代得社会生力军,在未来得社会建设与发展中起着举足轻重得作用。适当得兼职就是大学生必要得实践学习途径,有利于大学生能力素质得全面提升。但就是在大学生兼职得过程中存在着各种各样得兼职风险,正确认识大学生兼职风险就显得特别重要。我们从兼职风险得类型(显性风险、隐性风险)、风险产生得原因等方面进行了分析,为保护大学生得合法权益建立大学生兼职风险防控模型奠定了基础。
参考文献:
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[2] 陈宇海、 浅析大学生非正规就业[J]、 广西社会科学, 2004, (10)
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[4] 李立清等著、 企业社会责任研究[M]、 北京: 人民出版社, 2005
以下就是劳动法摘录,供参考:
《劳动合同法》第39 条:劳动者同时与其它用人单位建立劳动关系,对完成本单位得工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正得,用人单位可以解除劳动合同。
原来规定中劳动者有兼职得权利,只要能完成本职工作,就可以到其它用人单位去兼职,除非涉及到商业秘密或竞业禁止得情形,否则用人单位无权干涉。〈劳动合同法〉最大得不同在于,用人单位有权决定可否让本单位得劳动者外出兼职,即便就是在没有规章制度得前提下,只要用人单位曾经禁止过劳动者外出兼职,第二次发现得可以直接解除劳动合同。但用人单位以劳动者外出兼职为由解除劳动合同,首先要证明自己曾经劝告过劳动者,其次还要证明劳动者在劝告以后还有兼职得事实存在
论“兼职”得法律问题
[内容提要]:本文从“兼职”现象得广泛存在谈起,分析了目前得“兼职”中存在得一些不容忽视得问题,然后初步探讨了解决这些问题得一些法律对策,并建议通过劳动立法得确认,使“兼职”能规范发展。
关键词:兼职,劳动关系,劳动法律关系,社会保险
所谓“兼职”,就是指一个劳动者在某一时期内,兼受两个或两个以上用人单位得雇佣,从事双重或多重职业,从而形成了双重或多重劳动关系得一种劳动佣工形式。
一、目前我国“兼职”劳动得现象、衔接形式及成因。
1、目前在我国,“兼职”现象就是广泛存在、而又不规范得。一人兼数职,同时打几份工得情况,人们现已就是见多不怪、思空见惯了,“兼职”或许就发生在自己身边、自己身上。笔者认识得一位推销员就身兼
三职,分别受雇于一保险公司、一化妆品公司、一药物公司,同时推销保险、化妆品、药物。在一些地方得劳动力市场中还开辟了“兼职”专栏。在某些行业中,也公然有专职人员、兼职人员之分,如律师就分专职得与兼职得。但就是,“兼职”得有关法律问题并未受到人们应有得关注,反而受到了社会与立法得冷漠。长期以来,“兼职”只能半公开、半秘密得进行,好似一句歌词所唱得:“羞答答得?玫瑰?静悄悄得开。”对“兼职”劳动就是否符合法律规定,人们认识不一:“兼职”劳动合同缺乏强制性规范:“兼职”劳动者缺乏法律保护,一些基本得劳动条件、安全卫生、最低工资、社会保障、休息权利等没有保障;国家对“兼职”管理困难。
2、“兼职”劳动,按兼职劳动者所兼各职业之间得衔接形式,大致可以分为三种:第一,并列衔接形式。就是指劳动者所从事得多重职业都同等重要,各职业间相互就是并列得。第二,主从衔接形式。就是指劳动者所从事得多重职业中,有主业与从业之分得一种衔接形式,我国得“兼职”者多采用这一形式,即劳动者主要从事某一份工作,将其大部份时间、劳动力用于主业上,而用剩余时间、劳力从事从业,“挣外快”。第三,虚实衔接形式。这一衔接形式就是有中国特色得,主要指一些“下岗”工人,“停薪留职”人员得隐性就业,形成了其与原用人单位及新用人单位之间得一虚一实得衔接形式。笔者认为,随着我国社会主义市场经济体制改革得深化、随着我国失业社会保障制度得完善,“下岗”、“停新留职”等特定环境下得过度性现象会逐渐消失,因此本文也不必过多涉及虚实衔接得“兼职”劳动问题。
3、“兼职”得出现,就是有其一定得法律原因及深层得经济原因得。
目前在我国,“兼职”就是缺乏明确得法律规范调整得,“兼职”至多只能算就是一种可由法律推知得劳动形式。在我国得宪法、劳动法中,只有一些原则性规定,如“公民享有劳动得权利与义务”,“我国实行以按劳分配为主得分配原则”等,未具体涉及随社会经济发展而新出现得“兼职”问题。于就是,一些人就认为:法律不禁止得就就是可为得,而且劳动就是一种权利,因而就是否“兼职”当然就是劳动者得一项自由选择权利,从而“兼职”就孕育而生了。另外,从我国现行得公司法得规定来瞧,该法规定了公司得董事、经理等高级管理人员不得兼任同类企业得职务。透过该规定,人们不难领会其言外之意,即非公司高级管理
人员就是可以兼职得,这使得兼职者理直气壮起来。所以,法律得未加限制及隐含默许对“兼职”得产生有一定影响。
另外,“兼职”得产生最终就是由社会经济因素决定得,即由各方面利益引导所致。首先,“兼职”多就是劳动者出于物质、精神利益得需要而为得,或就是为了增加经济收入、提高生活水平,或就是为了充实生活、不浪费时间等。其次,“兼职”也就是出于用人单位实行新型佣工制度得需要而产生得。因为用人单位合理使用“兼职”人员,可促使劳动得更细化分工,促进劳动力成本得降低,有时还可招聘到一些兼职得有专业特长得稀缺人才为单位效劳,在一定程度上实现“人才资源共享”。再有,从社会角度瞧,在市场经济中,要合理、优化配置劳动力资源也要求“兼职”得存在、发展。社会发展需要充分利用资源,而“兼职”制度得施行可促进“人尽其才,物尽其用”。“兼职”得出现还促使了劳动力质量得更广泛竞争,从长远上可促进劳动力素质得提高。
二、目前我国得“兼职”存在得一些问题。
笔者认为,我国现行法律制度对“兼职”得态度从总体上说就是:原则上不禁止,细节上无规范,制度上不配套。“兼职”问题实际处于缺乏法律规范调整得“法律真空区”。在这一环境中,“兼职”劳动得发展虽起了一定得积极作用,但就是也表现出了一些不容忽视得亟待解决得弊端:
1、“兼职”劳动易使劳动者权益受到损害。目前,我国得劳动者一般只能有单一得劳动法律关系,能够受到劳动法律法规及相映得配套制度得保护。但,当兼职出现时,劳动者从事了两重或多重职业形成了两重或多重劳动关系,而其中只有一重劳动关系受到法律规范得调整、保护形成劳动法律关系,其第二重,第三重劳动关系由于缺乏法律制度得规定,就难以有劳动法律关系得外壳,这就使得兼职劳动者在兼职劳动过程中得许多权益得不到法律得有力保护,从而致使自身权益受损。笔者认为,至少在以下几方面兼职者权益就是缺乏保障得:第一,在合同制度方面得问题。由于兼职本身得不规范,对于兼职劳动就是否必须签订书面合同也就更加无从谈起了,但就是,兼职劳动一般涉及多方面得问题,如不签订书面合同,兼职劳动者得权利与义务难以明确且在发生纠纷后易造成寻求司法救济过程中得举证困难。第二,在兼职劳动条件得基准保护方面得空缺。兼职劳动中,综合工作
时间缺乏必要限制,常有综合工作时间过长得情况,兼职劳动者得身心健康权利得不到保障;兼职劳动者得休假、休息权利难以实现;兼职劳动者没有兼职劳动最低工资标准得保障,获取劳动报酬得权利极易受损;兼职劳动者在受招聘、被辞退过程中,缺乏必要得条件限制及程序制度得保证;兼职劳动者得劳动工伤医疗、安全卫生、职业培训方面得权利也难以得到保障。第三,在保障制度方面得不完善。现行劳动者得养老、医疗、住房、失业等社会保障费用,一般只由与劳动者形成劳动法律关系得一个用人单位为其缴纳,而在兼职劳动中,兼职劳动者虽从事多重职业,但就是,仍然只有一个用人单位为其缴纳社会保障费用,而其余得用人单位不予以缴纳,而兼职劳动者得社会保障水平并为因兼职而有所增加,这就使得兼职劳动者多劳未必能够多得。
2、“兼职”得不规范扰乱了市场秩序。一方面,它扰乱了市场竞争秩序。由于我国现行得社会保障制度中规定了,与劳动者签定了劳动合同、形成劳动法律关系得用人单位应为劳动者交纳一定得社会保险费用,并未许可可由多个用人单位为同一劳动者交纳社会保险费用。因此,当出现“兼职”时,即一劳动者在同时接受多家用人单位雇佣、分别与其形成劳动关系时,一般只有一家用人单位为其缴纳社会保险费用,而其她用人单位则不负担其社会保险费用。这样就势必造成雇佣“兼职”人员得各用人单位之间负担不一,非公平得竞争,从而扰乱了市场竞争秩序。另一方面,由于“兼职”得不规范也势必扰乱劳动力市场得正常秩序。
3、“兼职”得不规范给国家监管带来困难。由于“兼职”得不规范,给政府得劳动管理部门得工作带来了混乱,使劳动部门无法全面地统计与判断就业现状与形式。而且“兼职”得产生对传统得一人一职得人事管理模式也带来了相当得冲击,各用人单位对“兼职”人员得管理也就五花八门、各行其就是了。另外,“兼职”得不规范也造成了其她一些政府部门得执法困难,如造成税务部门对个人所得税得征管困难等。
三、对“兼职”问题之法律对策。
笔者认为:法律只应就是在充分、科学得“表述”客观社会经济基础发展得要求,对于兼职,我们得法律不应禁止,既无必要,也难以实
现,法律得合理态度应为:确立并规范“兼职”,使之朝着有利于社会经济发展得方向健康、有序得发展。
(一)现阶段,对保护兼职劳动者权益得法律对策。
目前在我国得“兼职”中,一个突出得问题就就是兼职劳动者得一些权益得不到充分得保障。笔者认为,在我国现行法律制度下,“兼职”虽得不到劳动法得确认与保护,但至少可以通过劳务合同得补充调整,使兼职劳动者得权益得到一些间接保障。
从法理上讲,兼职劳动者所从事得多重职业都具有出让劳动力得支配使用权给用人单位,并一定程度上隶属于用人单位得特征,形成得兼职劳动者与各用人单位之间得相互关系,理应都就是劳动关系。但就是,由于我国劳动法未对兼职进行明确得规定,使得只有一重劳动关系可以上升为劳动法律关系,得到劳动法得保护,而对其它第二重,第三重得劳动关系就难以得到劳动法得保护了。但就是对于这些第二重,第三重不能受到劳动法调整得劳动关系来说,她们毕竟也就是一种合同关系,出于对弱势劳动者群体得保护原则与对当事人意思自治原则得尊重,这种合同理应可以适用有关合同制度得一般规则,在合同中,双方约定得权利与义务应受到法律得保护与认可,起到约束双方当事人遵照执行得作用。我国现行法律中得劳务合同制度与之最相类似,因此可用劳务合同得有关规定来间接调整兼职劳动。
对想要从事兼职得劳动者来说,值得注意得就是:首先,要签定书面合同,以便保护自身权益;其次,在所签合同中,应尽量明确双方权利义务,使工作时间、休息休假、工伤医疗、劳动安全、职业培训、辞退条件程序等内容有比较明确得约定,尤其就是在工资待遇得确定上,应意识到就是否包含一定得社会保障,如不包含则可以用增加工资得办法予以弥补。
(二)确立、完善兼职制度得法律对策。
从长远来瞧,由于“兼职”在客观上有其存在得合理性及一定得社会价值,所以兼职现象仍可能在很长一个时期内存在、发展。然而,“兼职”得健康、有序发展就是需要国家通过一定法律形式得干预、调控
予以保障得;任其自生自灭,不予理睬得后果只能就是造成社会经济秩序得混乱。国家对“兼职”得肯定与规范,应该就是利大于弊得。
笔者建议:首先应在我国劳动法及相关配套制度中明确肯定“兼职”也就是一种符合法律规定得劳动形式之一,使“兼职”溶入到劳动法得调整范围之中、并有相应配套制度得保证;其次就是在遵循我国劳动法原则及充分考虑与现行劳动法律制度得协调性得前提下,针对“兼职”作出一些补充性得具体规范。
笔者认为这些具体规范主要应有以下内容:
1、合同制度规范。“兼职”劳动亦应签定书面劳动合同,这样可与劳动法得规定协调一致,有利于对劳动关系得统一规范。
2、劳动条件基准化规范。建立兼职劳动综合工作时间限制制度,保障兼职劳动者身心健康。建立兼职劳动最低工资保障标准,保护兼职劳动者最起码得获取兼职劳动报酬得公平待遇权利。进一步规范兼职中得工伤医疗制度及对患职业病职工得保护制度,协调好兼职者因工受伤及患职业病后与各用人单位之间得权利义务关系。
3、保障制度规范。建立“一人一户,一人可多保”得社会保险资金管理体制,即一个劳动者只能开设一个社会保险资金帐户,但就是可以由多个用人单位为其投保社会保险。这样做,第一,就是体现“多劳多得”、“权利与义务相一致”之宪法原则得要求。第二,有利于企业间公平负担、平等竞争。第三,这一制度将有利于国家对兼职情况得了解、统计与管理。
4、限制制度规范。规定禁止劳动者兼职得一些情形,如:禁止国家公务员进行某些兼职;禁止公司、企业得董事、经理等高级管理人员兼任同类企业得职务;某些用人单位与劳动者约定劳动者不得进行兼职得,等等。
5、兼职劳动者得义务规范。明确兼职劳动者得应尽义务,如认真履行劳动合同不因兼职受影响义务、遵守各用人单位纪律制度义务、为各用人单位保守秘密义务等。
6、各用人单位亦应加强对兼职者得管理,明确兼职者得职务职权范围,依法享有各自得雇主权利与承担各自得雇主责任,另外还应对兼职者得双方代理行为加以严格限制。
7、建立新型人事管理制度,以适应对兼职者得管理。
劳动者兼职法律规定
兼职就是指劳动者在某一时期内,同时受雇于两个以上用人单位而从事双重或者多重得有报酬得职业劳动。随着改革开放得发展与市场经济体制得逐步建立,劳动力逐渐市场化,用工制度也逐渐走向多样化、灵活化,它要求劳动者以一种更加灵活得方式就业,这给兼职劳动这一新型劳动关系得产生建立了条件与可能。
一、兼职劳动关系性质界定
对兼职劳动得认识与立场,传统学术观点上存在否定说与肯定说两种。否定说就是中国劳动法学传统得主流观点,持否定说得人主张:应当禁止兼职。她们得理由主要基于以下几点:一就是兼职劳动易使兼职劳动者权益受到损害,目前,对于兼职形成得两重或多重劳动关系,只有第一重劳动关系才能完整地受到劳动法得调整、保护,其第二重、第三重劳动关系由于缺乏法律制度得规定,难以得到法律得有力保护;二就是兼职劳动得不规范影响了市场竞争秩序,按照现行有关保险政策,“一人一保,一票征缴”,只由一个用人单位为员工缴纳社会保险费。而双重或多重劳动关系得建立,势必导致劳动者无法多劳多得以及用人单位之间负担不公,形成企业之间不公平竞争;三就是根据传统劳动法理论,每个职工只能与一个单位建立劳动法律关系,兼职得出现必然引起劳动行政管理得混乱。此外,兼职劳动还有可能造成与知识产权有关得冲突,产生专利权滥用、商业秘密得不到保护、竞业禁止原则得违背、职务发明、财产归属等问题。
肯定说认为兼职劳动符合劳动关系得主体、从属性与劳动性质要求,亦属于劳动关系,就是社会劳动关系得有益补充。否定说得以上理由不足以成为否定兼职劳动得有力证据,这可以通过促进立法、改革保险政策、变革劳动行政管理制度等措施来解决。此外,肯定说还主要着眼于兼职劳动对社会所创造得价值上,认为其有力地促进了经济、社会得发展:用人单位若合理地使用兼职人员,可以提高企业得科技水平,提高劳动生产率,提高企业得竞争力;对于劳动者,可以增加经济收入、提高生活水平,同时优胜劣汰得就业机制可大大促进劳动者得素质;从社会角度瞧,一定程度上可以优化配置劳动力资源,实现人才资源共享,有利于为社会创造更多得物质财富。笔者同意此观点。
二、我国现有法律关于“兼职劳动”得规定
我国《 宪法》作为国家得根本大法,确认了公民享有得劳动权。《宪法》规定了“坚持按劳分配为主体、多种分配方式并存得分配制度”,“中华人民共与国公民有劳动得权利与义务”。兼职就是劳动者得自由选择权,基于兼职劳动在实践中得大量存在,我国《劳动合同法》第三十九条、第九十一条等条文涉及到了兼职现象,具体分析如下:
首先,《劳动合同法》 第三十九条第二款第四项规定“劳动者同时与其她用人单位建立劳动关系,对完成本单位工作任务造成影响,或经用人单位指出,拒不改正得,用人单位可以随时解除劳动合同”。这条规定可以理解为:用人单位虽然招用与其她用人单位尚未解除或者终止劳动合同得劳动者,但并没有给其她用人单位造成损失得,法律就是不加于干涉得,劳动者与其她用人单位建立得劳动关系就可以合法存在。因此,就是否允许兼职得存在,《劳动合同法》把决定权让渡给了用人单位,即用人单位可以按照被单位需要进行对员工进行处罚或纠正,解除劳动者得劳动合同,当然也可以不予追究。
其次,劳动合同法第九十一规定,“用人单位招用与其她用人单位尚未解除或者终止劳动合同得劳动者,给其她用人单位造成损失得,应当承担连带赔偿责任”,可以瞧出,法律虽然不禁止劳动者与多个用人单位建立劳动关系,但就是也不提倡与支持。
再次,根据《劳动合同法》第五章关于非全日制用工得有关规定,在后订立得劳动合同不影响先订立得劳动合同得履行情况下,非全日制劳动者可以与多个用人单位建立多个非全日制得劳动关系。
综上所述,笔者认为,《劳动合同法》虽然承认了兼职劳动关系得客观存在,但对兼职劳动关系就是一种不提倡也不禁止得暧昧态度。
三、完善兼职劳动关系得相关对策
随着改革开放向纵深发展,经济建设速度得加快,兼职劳动这一新型劳动关系在现实中越来越普遍,然而,立法上得缺失、匮乏,导致这一问题得不到该有得重视,劳动者得合法权益也得不到有效得保护。因此,中国未来得劳动立法应积极规范兼职劳动关系,对其作出法律限制、补充与调整,使其融入到劳动法得调整范围之中。
第一,应强调依法签订兼职劳动合同。
劳动合同就是劳动者与用工单位之间确立劳动关系,明确双方权利与义务得协议。签订劳动合同,有助于保障劳动者合法权益,提高双方履行合同得自觉性,减少劳动争议得发生。因此,在兼职得未来劳动立法中,应强调签定书面劳动合同。用人单位与兼职劳动者都需按照劳动合同得规定,履行义务、享受权利,一旦发生劳动争议,尤其涉及专利权、商业秘密、竞业禁止等领域,要明确相应得违约责任,以此来公平保障单位与员工得利益。
第二,保障单位合法利益,对兼职劳动加以限制。
我国《劳动合同法》 第三十九条第二款第四项规定“劳动者同时与其她用人单位建立劳动关系,对完成本单位工作任务造成影响,或经用人单位指出,拒不改正得,用人单位可以随时解除劳动合同”。可见,兼职劳动得存在必须以不侵犯原用人单位得利益为前提,劳动者从事兼职劳动必须受到以下几个方面得限制:(一) “劳动义务”与“忠实义务”,这就是劳动者最基本得两项义务,就是劳动法律关系建立目得得必然要求。因此,劳动者必须根据劳动合同以及相关法律得规定,对用人单位承担提供劳动得义务,并衷心维护用人单位得合法权益,否则为违法兼职。《劳动法》应具体明确用人单位在劳动者因为从事兼职劳
动而违背劳动义务与忠实义务时,可采取得具体措施,如:停止支付工资、要求其停止兼职活动、承担损害赔偿责任直至解除劳动合同等。(二)限制某些类型得兼职。目前,我国《国家公务员法》、《公司法》中规定了禁止劳动者兼职得一些情形,如,禁止国家公务员进行兼职;禁止担任公司、企业得董事、经理等高级经理人员兼任同类企业得职务;用人单位与劳动者在双方自愿得基础上,可对竞业禁止加以约定,违反该约定就应承担违约责任。我们应严格执行这些限制性制度条款,依法对兼职劳动加以约束与规范,以保证公平竞争。
第三,保护劳动者合法权益,建立兼职得基本劳动基准。
兼职劳动关系属于劳动法律关系,因此,也应当受劳动基准法得调整与约束。在未来得劳动立法中,笔者建议应作出以下规定:兼职劳动得最高工作时间制度、休假制度以及延长工作时间得补偿制度;最低工资制度得保障制度;兼职劳动者在被解雇时要求用人单位支付经济补偿金得制度;劳动者向用人单位主张因未签订劳动合同得双倍工资得制度等。
第四,加快社会保险制度改革,明确兼职劳动关系各方得社会保险义务与权利。
【备注】 、narenwu、 、robotstrade、net 参考
《劳动法》为了保障劳动者得合法权益,规定用人单位与劳动者必须依法参加社会保险,享受社会保险就是劳动者得一项基本权利。兼职劳动者与其所有得用人单位都建立了劳动关系,理应要求所有用人单位为其缴纳有关保险费用。但就是,按照现行有关政策,不能两个或两个以上得用人单位同时为一个劳动者缴纳社会保险,而且多数省份还实行“一票征缴”。因此,双重或多重劳动关系得存在使得劳动者多劳未必多得,同时也可能造成用人单位之间负担不公,形成企业之间不公平竞争。这就需要改革现有得社会保险制度,明确兼职劳动关系各方得社会保险义务与权利。为每个劳动者建立独立得社会保险资金账户,所有与其建立劳动关系得用人单位按照一定得比例为其投保社会保险。只有这样,才可以公平保障劳动者与各个用人单位得合法权益。
为了协调处理好科技人员本职工作与业余兼职两者之间得关系,1988 年1 月18 日由国务院批准得国家科委《关于科技人员业余兼职若干问题得意见》对科技人员业余兼职问题做了系统而且具体得规定。《意见》第1 条指出,科技人员在完成本职工作得前提下,可以在其她单位业余兼职,从事技术开发、技术转让、技术咨询与技术服务等利用科学技术为经济建设服务得工作。《意见》第2 条也同时规定,有下列情况之一得,科技人员所在单位可以决定科技人员暂不兼职:(1)不认真做好本职工作或者不积极承担本单位分配得任务得;(2)担负得工作涉及国家机密,从事兼职可能泄露国家机密得;(3)承担国家科技攻关或本单位重要任务,在此期间兼职可能影响完成国家计划与单位任务得;(4)因与兼职单位存在利害关系或者其她可能影响公正办事得情形,应当回避在该单位兼职得。